揭開政府采購神秘的面紗 《中國政府采購案例評(píng)析》書評(píng) ——
王玉科 2005-1-20 9:59:37
揭開政府采購神秘的面紗-----讀谷遼海的新作《中國政府采購案例評(píng)析》
------作者：王玉科
作為一名專職的執(zhí)業(yè)律師，過去對(duì)于政府采購方面的法律知識(shí)，實(shí)話實(shí)說，還是非常欠缺的。自看了群眾出版社新近出版的《中國政府采購案例評(píng)析》，我?guī)缀跞空莆樟宋覈墩少彿ā返南嚓P(guān)內(nèi)容，基本上了解我國政府采購的現(xiàn)狀和相關(guān)法律的缺位。這套由北京市遼海律師事務(wù)所主任、資深律師谷遼海先生撰寫的政府采購系列叢書，是我所看到的第一本較好地揭開我國政府采購神秘面紗的專著。
全書給我留下深刻印象和令人深思的是，我國目前的政府采購并非“陽光工程”。政府采購方式和政府采購程序中隱藏著許多的“陷井”和負(fù)面現(xiàn)象。例如書中的《競爭性談判采購引起的紛爭》，作者通過自己的一個(gè)親歷大案，撩開了這起政府采購的面紗。2004年6月，國家某機(jī)關(guān)需要為本系統(tǒng)采購總價(jià)值近5000萬元的《信息工程建設(shè)項(xiàng)目及其相應(yīng)的服務(wù)》，委托北京的一家招標(biāo)公司進(jìn)行代理。招標(biāo)公司接受委托后，按法定的競爭性談判方式代理采購。2004年7月7日至7月17日，招標(biāo)公司的談判小組先后與三家供應(yīng)商就采購事項(xiàng)，一對(duì)一連續(xù)進(jìn)行了五輪競爭性談判。第一次的談判活動(dòng)非常規(guī)范，通過隨機(jī)抽簽的形式，談判小組的所有成員與三家供應(yīng)商一對(duì)一地分別進(jìn)行洽談、交流；第一回合結(jié)束后，供應(yīng)商及談判小組所有成員均在筆錄上簽名。然而，接下來的幾次談判，三三兩兩，零零散散，談判代表沒有如數(shù)到位或中途離去，談判的主題和內(nèi)容不集中，沒有一道程序一道程序地進(jìn)行，也沒有按規(guī)定進(jìn)行談判記錄。2004年7月17日，在經(jīng)過五輪談判后，質(zhì)疑供應(yīng)商在收到招標(biāo)公司關(guān)于《供應(yīng)商提交最終承諾報(bào)價(jià)》的通知后，按要求遞交了相關(guān)文件。然而，最關(guān)鍵的這一證據(jù)卻被招標(biāo)公司隱匿、銷毀了，全部沒有送到評(píng)審專家手中。后來，質(zhì)疑供應(yīng)商從專家的打分記錄以及對(duì)評(píng)審專家的調(diào)查中才得以發(fā)現(xiàn)。但這時(shí)成交結(jié)果已經(jīng)為另一家供應(yīng)商所享有。作者在文章中指出，根據(jù)法律規(guī)定，競爭性談判采購方式及適用情形，必須符合下列情形之一的貨物或者服務(wù)：（一）招標(biāo)后沒有供應(yīng)商投標(biāo)或者沒有合格標(biāo)的或者重新招標(biāo)未能成立的；（二）技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求的；（三）采用招標(biāo)所需時(shí)間不能滿足用戶緊急需要的；（四）不能事先計(jì)算出價(jià)格總額的。作者認(rèn)為，所選擇的競爭性談判方式進(jìn)行采購，不存在我國法律所規(guī)定的四種情形之一。作者說，采購主體所選擇的采購方式?jīng)Q定了采購過程和采購結(jié)果是否公平和客觀。實(shí)踐中，“暗箱操作”致使參與的供應(yīng)商受到歧視和不公正待遇都是與采購方式有重大關(guān)系。從選擇采購方式的原因進(jìn)行分析，有利于正確理解質(zhì)疑采購主體所決定的成交或中標(biāo)結(jié)果和質(zhì)疑供應(yīng)商的質(zhì)疑理由。其二，從采購對(duì)象更容易把握分析所選擇的采購方式是否合理科學(xué)。因?yàn)樗信c采購流程有關(guān)的采購文件、采購記錄等證據(jù)材料都保留在采購主體手中，盡管可以猜測(cè)采購過程中存在著“貓膩”，但畢竟沒有直接證據(jù)。而從采購對(duì)象這一角度更能夠分析判斷采購過程，為什么會(huì)采取前述的采購方式？采購人能否獲得價(jià)廉物美的采購對(duì)象？是否可以提高財(cái)政性資金的使用效益？谷遼海在文章中說，采購方式的選取，決定權(quán)基本上在采購主體。如果政府采購當(dāng)事人之間沒有什么爭議，采購主體通過其它采購方式進(jìn)行政府采購，實(shí)際的績效如何？幾乎沒有監(jiān)督機(jī)關(guān)和權(quán)威的鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)采購方式進(jìn)行考核和鑒定及評(píng)估。
谷遼海指出，與公開招標(biāo)采購方式相比，競爭性談判具有較強(qiáng)的主觀性，評(píng)審過程也難以控制，容易導(dǎo)致不公正交易，甚至腐敗，因此，必須對(duì)這種采購方式的適用條件加以嚴(yán)格限制并對(duì)談判過程進(jìn)行嚴(yán)格控制。目前實(shí)施這種競爭性采購方式的操作規(guī)程、談判程序、評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)、成交結(jié)果、采購信息等方面，存在極大的主觀隨意性。作者認(rèn)為，爭議的發(fā)生與不規(guī)范開啟報(bào)盤文件有關(guān)，供應(yīng)商不清楚招標(biāo)公司接收這套《最終報(bào)價(jià)文件》后，是在什么時(shí)間開啟，也不知道這套《最終報(bào)價(jià)文件》是否在所有的談判專家面前拆封，更不了解有無啟封的見證記錄。開啟密封的《最終報(bào)價(jià)文件》沒有邀請(qǐng)任何監(jiān)管人員和公證人員當(dāng)場進(jìn)行監(jiān)管，也沒有無利害關(guān)系人見證開啟《最終報(bào)價(jià)文件》，沒有舉行任何的開啟儀式。供應(yīng)商沒有在該開啟筆錄上簽過字。由于我國《政府采購法》沒有對(duì)報(bào)盤文件開啟時(shí)間作具體規(guī)定，但為了保證談判的所有程序的公開、透明，避免歧視情形發(fā)生，谷遼海認(rèn)為，應(yīng)該援引我國《招標(biāo)投標(biāo)法》有關(guān)開標(biāo)的法律規(guī)定。開啟報(bào)盤文件或稱報(bào)價(jià)文件應(yīng)當(dāng)在談判文件確定的提交報(bào)價(jià)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公開進(jìn)行，開盤地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)為談判文件中預(yù)先確定的地點(diǎn)。當(dāng)然這里的公開進(jìn)行，應(yīng)該是有針對(duì)性的，最主要的還是應(yīng)該讓報(bào)價(jià)的供應(yīng)商見證這個(gè)過程，作者認(rèn)為，應(yīng)該是在現(xiàn)場監(jiān)督人員、談判小組的專家、報(bào)盤供應(yīng)商三方在場的情況下，由報(bào)盤供應(yīng)商或者其推選的代表檢查談判文件的密封情況，或者由采購主體委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證；經(jīng)確認(rèn)無誤后，由工作人員當(dāng)眾拆封，宣讀報(bào)盤人名稱、報(bào)盤價(jià)格和報(bào)盤文件的其他主要內(nèi)容。開盤過程應(yīng)當(dāng)有詳細(xì)的文字或攝像記錄，同時(shí)應(yīng)該有報(bào)盤供應(yīng)商簽字確認(rèn)，然后存檔備查。
從作者所談的這一案件，顯而易見，政府采購程序具有巨大的隱蔽性。怎么樣才能避免采購主體暗箱操作，防止采購主體隨意“調(diào)包”的情形發(fā)生，以確保公正、公平、公開的有效競爭秩序。一方面需要加強(qiáng)采購主體的自律，另一方面也需要制度建設(shè)。在谷遼海的作品中，我們能夠看到許多類似所舉案例的情形。如《供應(yīng)商訴衛(wèi)生部藥品集中采購案》，同樣存在前述情形。
總而言之，我國的政府采購市場有序競爭任重道遠(yuǎn)，所存在的一個(gè)個(gè)問題不容樂觀，靠作者的個(gè)人力量是難以破解的。但作者獨(dú)到的和開拓性的見解，隨著這套書的公開發(fā)行，必將會(huì)引起社會(huì)各界的廣泛關(guān)注。那么作者的這種努力和嘗試將具有深遠(yuǎn)的社會(huì)意義。讀完谷遼海的《中國政府采購案例評(píng)析》，對(duì)于我國的政府采購制度有了全面的了解。此書對(duì)于廣大的供應(yīng)商怎么樣避免失利，如何在激烈的政府采購市場競爭中取勝，如何更好地保護(hù)自己的權(quán)益，有巨大的幫助；對(duì)于各地的政府采購主體如何避免遭遇質(zhì)疑和投訴，怎么樣向行政主體提供相關(guān)的抗辯證據(jù)，如何保護(hù)自己的合法權(quán)益，怎么樣有效地應(yīng)對(duì)供應(yīng)商的質(zhì)疑和投訴，都會(huì)有很多的啟迪；對(duì)于各級(jí)政府采購主管部門和政府采購監(jiān)督部門如何充分地發(fā)揮各自的職能，怎么樣有效地依法行政，如何避免不利的訴訟結(jié)果，都會(huì)受益匪淺。
作者：王玉科
2005年1月18日
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