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《河北法學(xué)》2012年第五期目錄與摘要

http://www.gesswein.com.cn　 2012-7-26 14:35:33　 來源：中國法學(xué)會網(wǎng)

1、200海里以外大陸架法律制度與中國
孟祥春；韓成標(biāo) （江蘇建筑學(xué)院）
 
【摘 要】聯(lián)合國第三次海洋法會議經(jīng)過艱苦卓絕的談判誕生了人類歷史上迄今為止最為全面、最為完整的海洋法典——— 1982年《聯(lián)合國海洋法公約》�！豆�約》創(chuàng)設(shè)了以第76條和附件二為核心的200海里以外大陸架的法律制度，使沿海國得以在大陸架界限委員會的指導(dǎo)和協(xié)助下依據(jù)國際法建立范圍最大、也是最后的國家管轄海域。地理位置相對不利的中國雖然存在一定的機(jī)遇，但來自周邊各國的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)使得中國在東海、南海的 200海里以外大陸架的劃界異常艱難。中國需要在國家層面從歷史性權(quán)力和全球戰(zhàn)略的視角提出中國未來海洋權(quán)益的目標(biāo)和對策。
【關(guān)鍵詞】聯(lián)合國海洋法公約；大陸架界限委員會； 200海里以外大陸架；劃界案；中國
 
2、法律起源的進(jìn)化生物學(xué)解釋
劉春興 （北京林業(yè)大學(xué)）
 
【摘 要】法律起源研究是觀察和探討一切現(xiàn)代法律現(xiàn)象的前提，是法理學(xué)的基礎(chǔ)問題之一。不同法學(xué)流派以及哲學(xué)、人類學(xué)、社會學(xué)或心理學(xué)等學(xué)科都對這一問題提出了不同的解釋，但至今無法取得基本共識。如果仍然局限于傳統(tǒng)研究范式，其研究取得重大進(jìn)展的可能性已經(jīng)不大。生物進(jìn)化既包括有機(jī)體進(jìn)化，也包括文化進(jìn)化，二者均為進(jìn)化生物學(xué)的研究對象。法律是一種文化現(xiàn)象，而文化現(xiàn)象至少1400萬年前就已在生物界中出現(xiàn)并進(jìn)化至今，因此法律必定脫胎于文化進(jìn)化史的某個(gè)階段，這就為在法律起源問題研究中引入進(jìn)化生物學(xué)范式提供了可能。
 
【關(guān)鍵詞】法律起源；進(jìn)化生物學(xué)；生物進(jìn)化；文化進(jìn)化；研究范式；達(dá)爾文
 
3、制作主權(quán)：法權(quán)會議與近代法學(xué)話語實(shí)踐
張玲玉 （中國人民大學(xué)法學(xué)院）
 
【摘 要】1926年召開的法權(quán)會議作為北洋政府一次廢除領(lǐng)事裁判權(quán)、收回法權(quán)的外交努力源于華盛頓會議關(guān)于中國治外法權(quán)的決議。此次會議雖被國人寄予厚望卻未能廢除領(lǐng)事裁判權(quán)，而只是出具了一份描述中國法律及司法狀況的報(bào)告書。法權(quán)會議報(bào)告書指陳中國法典不完善、司法不獨(dú)立等等，庶幾反映了當(dāng)時(shí)中國法律的一個(gè)面向。最重要的是法權(quán)會議彰顯了主權(quán)觀念的勃興，強(qiáng)化了近代中國為廢除領(lǐng)事裁判權(quán)而效仿西法、改良法律的論證邏輯。
 
【關(guān)鍵詞】主權(quán)；領(lǐng)事裁判權(quán)；治外法權(quán)；法權(quán)會議
 
4、公益法人董事會職權(quán)配置研究
楊道波 （聊城大學(xué)）
 
【摘 要】社團(tuán)式公益法人董事會是公益法人執(zhí)行機(jī)構(gòu)。財(cái)團(tuán)式公益法人董事會在公益法人治理結(jié)構(gòu)中的法律地位相對比較復(fù)雜，既可能是執(zhí)行機(jī)構(gòu)，也可能是決策機(jī)構(gòu)。兩類公益法人董事會法律地位上的差別，決定了社團(tuán)式公益法人和財(cái)團(tuán)式公益法人董事會職權(quán)配置內(nèi)容差別，更導(dǎo)致了公益法人董事會與其經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)之間關(guān)系的不同。公益法人董事會職權(quán)配置既是對營利法人董事會職權(quán)配置借鑒的結(jié)果，又體現(xiàn)了對其自身特點(diǎn)的兼顧。
 
【關(guān)鍵詞】公益法人；董事會；職權(quán)配置
 
5、我國文化領(lǐng)域會展雙邊條約解析
張萬春 （北京聯(lián)合大學(xué)）
 
【摘 要】會展法是我國新興的交叉性法學(xué)部門。作為會展法的國際法淵源，會展雙邊條約應(yīng)當(dāng)受到重視。通過對我國建國后所簽訂的文化類雙邊條約進(jìn)行分析，總結(jié)出我國文化領(lǐng)域內(nèi)會展雙邊條約的締結(jié)、形式和內(nèi)容，并歸納出我國文化雙邊會展條約的特點(diǎn)，充分揭示了我國在會展法方面存在比較豐富的國際法淵源這一觀點(diǎn)。
 
【關(guān)鍵詞】會展法；文化；文化展；雙邊條約；會展
 
6、試論監(jiān)獄行刑的善惡選擇
賈洛川 （上海政法學(xué)院刑事司法學(xué)院）
 
【摘 要】監(jiān)獄行刑善惡或道德行為選擇，是監(jiān)獄行刑者在一定的善惡觀念支配下，在監(jiān)獄行刑活動中對涉及服刑罪犯執(zhí)行刑罰或相關(guān)利益的行為的自覺自愿抉擇，其選擇需要具備外在的可能性、內(nèi)在的可能性以及行為選擇能力的必備條件。當(dāng)下我國監(jiān)獄行刑善惡選擇的現(xiàn)狀積極變化和消極變化都很突出，究其原因，既有來自宏觀的社會原因，又有出自監(jiān)獄干警的職業(yè)特點(diǎn)和干警自身的因素，目前的狀況，使得監(jiān)獄干警進(jìn)行善惡或道德選擇處于一種兩難狀態(tài)，即陷入了道德困境，如何走出困境？從根本上說，走出困境必須依靠人們包括監(jiān)獄干警改造社會的實(shí)踐活動和道德境界及選擇能力的提高。在監(jiān)獄行刑活動實(shí)踐中，要正確進(jìn)行善惡選擇，監(jiān)獄干警職業(yè)道德建設(shè)要把提升干警善惡選擇水平作為著力點(diǎn)。
 
【關(guān)鍵詞】監(jiān)獄行刑；善惡；選擇
 
7、量刑實(shí)體公正的影響因素研究
李 榮 （中央民族大學(xué)法學(xué)院）
 
【摘 要】影響量刑實(shí)體公正的因素有刑罰的設(shè)置、刑事政策、法官自由裁量權(quán)等法律因素以及法官情感因素、民意、領(lǐng)導(dǎo)干預(yù)等法律外因素。上述因素以各自的方式影響著量刑的公正與否，因而，探究影響量刑實(shí)體公正的因素對采取相應(yīng)措施保障量刑公正具有重大意義。
 
【關(guān)鍵詞】量刑；實(shí)體公正；因素
 
8、秘密偵查與偵查公開的沖突及解決——兼論偵查公開與偵查秘密原則
李 明 （廣州大學(xué)檢察理論研究中心）
 
【摘 要】偵查公開和偵查秘密原則有各自的內(nèi)涵，一般應(yīng)主張偵查公開為原則，偵查秘密為例外。偵查公開原則要求偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)就偵查的一些情況向當(dāng)事人及其律師或向社會公開。偵查公開具體而言涉及到公開的對象、時(shí)間、方式和公開內(nèi)容等幾個(gè)方面的內(nèi)容。秘密偵查與偵查公開原則會產(chǎn)生嚴(yán)重的沖突，解決這種沖突的主要方法就是遵循基本原則、在秘密偵查和偵查公開間保持平衡，同時(shí)強(qiáng)化司法控制，并建立相應(yīng)的救濟(jì)機(jī)制。
 
【關(guān)鍵詞】秘密偵查；偵查公開；司法控制
 
9、論民事既判力主觀范圍的擴(kuò)張范圍及擴(kuò)張基礎(chǔ)
張曉茹 （北京航空航天大學(xué)法學(xué)院）
 
【摘 要】原則上，既判力只對訴訟雙方當(dāng)事人有效，但在特定情況下，既判力必要地及與第三人�；�于不同的擴(kuò)張基礎(chǔ)，既判力可能擴(kuò)張至不同類型的第三人。一般來說，既判力主觀范圍的擴(kuò)張范圍包括訴訟擔(dān)當(dāng)人、訴訟承擔(dān)人、對裁判標(biāo)的有公共利益的所有人、有實(shí)體法上依賴關(guān)系的人和請求標(biāo)的的持有人或占有人。
 
【關(guān)鍵詞】既判力；主觀范圍；擴(kuò)張范圍；擴(kuò)張基礎(chǔ)
 
10、目的財(cái)產(chǎn)學(xué)說對我國宗教財(cái)產(chǎn)立法的影響與實(shí)踐
張建文 （西南政法大學(xué)民商法學(xué)院）
 
【摘 要】目的財(cái)產(chǎn)學(xué)說，兼具解釋與建構(gòu)的價(jià)值。在我國民事法制現(xiàn)代化的歷史和現(xiàn)實(shí)中，宗教財(cái)產(chǎn)立法都沒有能夠擺脫目的財(cái)產(chǎn)學(xué)說的影響。在民初的近代私法轉(zhuǎn)型中，目的財(cái)產(chǎn)說成為屢次寺廟財(cái)產(chǎn)立法的主流學(xué)說。在當(dāng)前的宗教財(cái)產(chǎn)立法中，《民法通則》所規(guī)定的社會團(tuán)體（宗教團(tuán)體）所有說已經(jīng)被《物權(quán)法》和《宗教事務(wù)條例》所拋棄�！段餀�(quán)法》對宗教財(cái)產(chǎn)規(guī)制的策略性回避立場，為對宗教財(cái)產(chǎn)法制的整體反思與建構(gòu)提供了充分的時(shí)間和空間。《宗教事務(wù)條例》開創(chuàng)的宗教財(cái)產(chǎn)的法制正在沿著目的財(cái)產(chǎn)學(xué)說的軌跡運(yùn)動。
 
【關(guān)鍵詞】宗教財(cái)產(chǎn)；目的財(cái)產(chǎn)學(xué)說；社會團(tuán)體所有說；目的性使用
 
11、當(dāng)代物權(quán)沖突法之新發(fā)展
周后春 （廣州大學(xué)法學(xué)院）
 
【摘 要】與傳統(tǒng)物權(quán)沖突法相比，當(dāng)代物權(quán)沖突法出現(xiàn)了一些新的發(fā)展，物之所在地法雖然在涉外物權(quán)法律適用規(guī)則中仍然居于主導(dǎo)地位，但涉外物權(quán)領(lǐng)域出現(xiàn)了一些新的法律適用規(guī)則。當(dāng)代物權(quán)沖突法的這些新發(fā)展有著深刻的經(jīng)濟(jì)、社會與法律方面的原因，中國涉外物權(quán)法律適用規(guī)則應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)代物權(quán)沖突法的新發(fā)展作出相應(yīng)的修改與完善。
 
【關(guān)鍵詞】物權(quán)；沖突法；新發(fā)展
 
12、書寫、傳播成本與作者的獨(dú)立身份——著作權(quán)制度產(chǎn)生之前作品傳播略考
孫 山 （西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院）
 
【摘 要】通過考察各主要文明的發(fā)展歷程發(fā)現(xiàn)，書寫、傳播成本在相當(dāng)程度上決定了作者的身份是否獨(dú)立，而身份獨(dú)立則是思想自由的前提。一種文明要想長存，必須降低書寫、傳播成本，賦予作者獨(dú)立的身份，使之能夠憑借自己的創(chuàng)作而收獲財(cái)富。著作權(quán)制度就是以法律的形式保障了這種獨(dú)立身份。
 
【關(guān)鍵詞】書寫成本；傳播成本；身份獨(dú)立；思想自由
 
13、論國際行政法的規(guī)范構(gòu)成
林 泰 （重慶工商大學(xué)法學(xué)院）
 
【摘 要】國際行政法是全球化背景下正在產(chǎn)生、成型的全新法律部門，目前已經(jīng)逐漸引起國內(nèi)外學(xué)界的重視，對其基本范疇的研究已經(jīng)有一定的成果。通過類比行政法體系的三種類型對國際行政法的規(guī)范構(gòu)成展開分析，并嘗試將國際行政法規(guī)范分為國際組織行政法、國際實(shí)體行政法以及國際程序行政法。在沒有其他參照物的情況下，這種以傳統(tǒng)行政法的若干概念工具來解構(gòu)國際行政法的規(guī)范構(gòu)成的嘗試有益于對這個(gè)法域的進(jìn)一步研究。
 
【關(guān)鍵詞】國際行政法；規(guī)范構(gòu)成；國際組織行政法；國際實(shí)體行政法；國際程序行政法
 
14、論專利壁壘的剝削性
何冬明（五邑大學(xué)政法學(xué)院）
 
【摘 要】專利壁壘有兩點(diǎn)區(qū)別于傳統(tǒng)的非關(guān)稅貿(mào)易壁壘：一是它不僅出現(xiàn)在跨國貿(mào)易的流通領(lǐng)域，而且存在于一國的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域；二是專利壁壘表面上是為阻止競爭產(chǎn)品進(jìn)入專利保護(hù)地域，而實(shí)質(zhì)上是為保護(hù)專利產(chǎn)品市場，拉動專利產(chǎn)品生產(chǎn)規(guī)模，使專利權(quán)盡可能實(shí)現(xiàn)價(jià)值增量，從而獲得超額剩余價(jià)值，因此，專利壁壘具有剝削性。通過創(chuàng)新型勞動的價(jià)值計(jì)算、創(chuàng)新型勞動與剩余價(jià)值的形成、專利壁壘與剩余價(jià)值的實(shí)現(xiàn)等方面對專利壁壘的剝削性加以剖析，提出專利壁壘的應(yīng)對方略不僅要從國家和企業(yè)兩個(gè)層面著手，更應(yīng)當(dāng)從構(gòu)建和諧共贏的國際知識產(chǎn)權(quán)法律制度和建立國際經(jīng)濟(jì)新秩序大視角著眼。
 
【關(guān)鍵詞】專利壁壘；創(chuàng)新型勞動；剩余價(jià)值；剝削性
 
15、我國勞動爭議處理制度的困境與突破
曹 燕 （西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院）
 
【摘 要】我國勞動爭議處理制度摒棄了勞資理性，轉(zhuǎn)而依靠公權(quán)干預(yù)，不僅使個(gè)別勞動爭議出現(xiàn)“重裁審、輕調(diào)解”的現(xiàn)實(shí)困境，更為嚴(yán)重的是大量涌現(xiàn)的集體勞動爭議無法得到有效的制度規(guī)制。有鑒于此，從勞動關(guān)系從屬性的本質(zhì)特征出發(fā)，尋求勞資理性合法化的路徑以發(fā)揮其化解勞資矛盾的功能是當(dāng)前勞動爭議處理法律制度構(gòu)建的關(guān)鍵所在。
 
【關(guān)鍵詞】勞動爭議；困境；突破
 
16、對我國農(nóng)業(yè)補(bǔ)貼的程序控制
翟 秀 紅 （河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)）
 
【摘 要】一般意義上的農(nóng)業(yè)補(bǔ)貼是指對農(nóng)業(yè)的財(cái)政補(bǔ)貼，即國家為了實(shí)現(xiàn)特定的農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)政策目的而將財(cái)政收入依法定的標(biāo)準(zhǔn)和方式轉(zhuǎn)移給特定的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者的國家行為，目前學(xué)者對農(nóng)業(yè)補(bǔ)貼側(cè)重于引進(jìn)國外理論經(jīng)驗(yàn)和對農(nóng)業(yè)補(bǔ)貼的實(shí)體法方面進(jìn)行研究，對農(nóng)業(yè)補(bǔ)貼的程序研究不夠深入和全面。從
農(nóng)業(yè)補(bǔ)貼的立法程序、行政程序和行政救濟(jì)三個(gè)方面進(jìn)行闡述，以進(jìn)一步完善我國的農(nóng)業(yè)補(bǔ)貼的相關(guān)法律規(guī)定。
 
【關(guān)鍵詞】農(nóng)業(yè)補(bǔ)貼；國外理論；實(shí)體研究；程序控制
 
17、論基于確立“新型產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)”的稅法修正
戴 芳 （西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院）
 
【摘 要】產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)失衡已成為我國經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展的最大障礙之一，建立“新型產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)”刻不容緩。稅法在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整中具有很好的引導(dǎo)作用。但現(xiàn)行稅法與“新型產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)”的形成有一定的沖突，有必要在以下幾個(gè)方面進(jìn)行修正：擴(kuò)大增值稅征收范圍、抵扣范圍以及確定合理的扣除率；改變消費(fèi)稅的征稅范圍和計(jì)稅依據(jù)；進(jìn)一步改進(jìn)企業(yè)所得稅間接優(yōu)惠方式和虧損轉(zhuǎn)結(jié)的規(guī)定；擴(kuò)大資源稅征收范圍和改變計(jì)稅方式。
 
【關(guān)鍵詞】產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)；稅法；稅制改革
 
18、氣候貿(mào)易措施：GATT 第20 條的限制性和適用的不確定性
彭光明（北京師范大學(xué)法學(xué)院）;楊莉英（河北科技大學(xué)文法學(xué)院）
 
【摘 要】《京都議定書》的第一個(gè)承諾期即將到期，發(fā)達(dá)國家出于各種原因可能不斷出臺或完善應(yīng)對氣候變化的國內(nèi)措施，氣候貿(mào)易措施有單邊化的趨勢。盡管單邊的氣候措施與貿(mào)易自由的沖突會日益明顯，但是發(fā)達(dá)國家很有可能寄望于GATT 第 20條例外條款尋找缺口。從規(guī)則上來講， GATT第20條為援引例外設(shè)定諸多限制條件，發(fā)揮社會利益與貿(mào)易自由的平衡作用，但是由于措詞模糊，第 20條的適用更依賴于個(gè)案的司法平衡，為適用結(jié)果帶來諸多不確定性因素。因此，本文結(jié)合WTO經(jīng)典案例，深入分析 GATT第 20條的限制條件，剖析司法適用中的不確定性因素，提出多邊機(jī)制應(yīng)對氣候變化問題是現(xiàn)階段化解各種矛盾的積極選擇。
 
【關(guān)鍵詞】氣候貿(mào)易措施；單邊化；GATT1994
 
19、UPOV1991實(shí)質(zhì)性派生品種保護(hù)規(guī)則及啟示
李菊丹 （北京聯(lián)合大學(xué)應(yīng)用文理學(xué)院法律系）
 
【摘 要】實(shí)質(zhì)性派生品種保護(hù)規(guī)則是 UPOV1991新規(guī)定的內(nèi)容之一，也是 UPOV1991應(yīng)對生物育種技術(shù)發(fā)展的一項(xiàng)有力措施。通過實(shí)質(zhì)性派生品種保護(hù)規(guī)則，UPOV1991 將品種權(quán)保護(hù)范圍延伸至受保護(hù)品種的實(shí)質(zhì)性派生品種，既強(qiáng)化了對原始品種育種者利益的保護(hù)，減少了植物育種創(chuàng)新剽竊的發(fā)生，也實(shí)現(xiàn)了原始品種權(quán)人與實(shí)質(zhì)性派生品種權(quán)人的利益平衡。研究實(shí)質(zhì)性派生品種保護(hù)規(guī)則，對于中國決定何時(shí)加入UPOV1991 ，如何在生物育種技術(shù)背景下激勵(lì)育種創(chuàng)新能力的提高，確保中國種業(yè)的可持續(xù)發(fā)展具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。
 
【關(guān)鍵詞】植物新品種；UPOV1991 ；實(shí)質(zhì)性派生品種；品種權(quán)育種者權(quán)
 
20、分析實(shí)證法學(xué)研究的新視角——以純粹法理論為樣本
尹疏雨 （西南政法大學(xué)行政法學(xué)院）
 
【摘 要】分析實(shí)證法學(xué)的研究無法擺脫或超越分析實(shí)證法學(xué)理論“標(biāo)簽”的限制。在這樣的研究局勢下，研究成果將永遠(yuǎn)無法自我揚(yáng)棄。通過討論純粹法理論，揭示其所包含的不可避免的政治因素，從而啟示后來的研究者：如果以此種不同以往的進(jìn)路進(jìn)行研究，分析實(shí)證法領(lǐng)域?qū)⒄宫F(xiàn)出一種超越“標(biāo)簽”之外的多面向的研究新境界。
 
【關(guān)鍵詞】分析實(shí)證法學(xué)；純粹法理論；凱爾森
 
21、孤兒作品法理問題研究——中國視野下的西方經(jīng)驗(yàn)
趙 力 （武漢大學(xué)國際法研究所）
 
【摘 要】隨著數(shù)字技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，傳統(tǒng)作品的閱讀、發(fā)表、傳播方式產(chǎn)生巨大變革。與此同時(shí)，尚未進(jìn)入公有領(lǐng)域，而作者信息無法取得的作品大量存在。上述問題引起國際圖書館協(xié)會和機(jī)構(gòu)聯(lián)合會、國際語音協(xié)會等 NGO的關(guān)注，同時(shí)歐美國家也針對上述問題進(jìn)行立法嘗試。鑒于我國數(shù)字圖書館、文獻(xiàn)電子化的蓬勃發(fā)展，有必要審視我國著作權(quán)法問題，借鑒西方經(jīng)驗(yàn)，完善著作權(quán)法，解決孤兒作品的可及性問題，實(shí)現(xiàn)文化繁榮。
 
【關(guān)鍵詞】孤兒作品；備案；法定使用；勤勉努力
 
22、人工生殖技術(shù)下夫妻生育權(quán)的契合與沖突
鄭凈方 （廈門大學(xué)法學(xué)院）
 
【摘 要】人工生殖技術(shù)遠(yuǎn)不是簡單的醫(yī)學(xué)問題，它的應(yīng)用對人類生育方式、婚姻家庭觀念、社會倫理道德、法律等都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。與自然生育中的夫妻生育權(quán)相比，人工生殖技術(shù)割裂了生育與性行為、血緣的直接必然聯(lián)系，夫妻生育權(quán)的問題更為復(fù)雜和棘手。因此，夫妻雙方的書面同意意義重大。夫妻書面同意的，生育權(quán)處于契合狀態(tài)；未有書面同意的，構(gòu)成對配偶生育權(quán)的侵犯，夫妻生育處于沖突狀態(tài)。
 
【關(guān)鍵詞】人工生殖技術(shù)；夫妻生育權(quán)；書面同意
 
23、論大陸法系證據(jù)調(diào)查及其對我國的啟示——以當(dāng)事人的權(quán)利保障為中心
錢穎萍（西南政法大學(xué)法學(xué)院）
 
【摘 要】證據(jù)調(diào)查即證據(jù)的審查核實(shí)是法官認(rèn)定案件事實(shí)的基礎(chǔ)。從大陸法系的民事訴訟立法來看，證據(jù)調(diào)查都受到了特別的重視，其不僅是民事訴訟中的重要制度，同時(shí)也是民事案件審理過程中一個(gè)相對獨(dú)立的程序。證據(jù)調(diào)查程序在實(shí)現(xiàn)其對于事實(shí)探知的價(jià)值同時(shí)也平衡考慮對于當(dāng)事人的權(quán)利保障。而我國民事訴訟中的“證據(jù)審核”注重的是如何審查判斷證據(jù)的技術(shù)性規(guī)范，而忽略了法官具體審查證據(jù)的程序性規(guī)范；注重的是法官對于證據(jù)的認(rèn)定，而忽略對于證據(jù)的審查核實(shí)；注重“結(jié)果”，而忽略“過程”。因此，我國對于“證據(jù)審核”制度的完善一方面應(yīng)對之通過有效的程序予以約束，另一方面，則應(yīng)保障當(dāng)事人在程序中的基本權(quán)利。
 
【關(guān)鍵詞】證據(jù)調(diào)查；證據(jù)審核；法定程序；權(quán)利保障；證據(jù)協(xié)力義務(wù)
 
24、論羅馬法債之概念的權(quán)利化改造
宋旭明 （上海海事大學(xué)法學(xué)院）
 
【摘 要】伴隨著羅馬法后期訴訟制度的轉(zhuǎn)變和隨后的基督教的興起，權(quán)利概念最終在歐洲中世紀(jì)末期形成，并在個(gè)人主義思潮的推動下開始了對羅馬法概念體系的權(quán)利化改造。羅馬法上的分配之債和救濟(jì)之債，遵循著不同的理路和邏輯，脫離了羅馬法上的無體物和訴因的地位，被改造成現(xiàn)代法上獨(dú)立于物權(quán)和訴權(quán)的債權(quán)概念。這一權(quán)利化改造的歷史，對于我們深刻理解今日時(shí)興之債權(quán)乃至權(quán)利概念的思想背景和技術(shù)內(nèi)涵、債權(quán)與物權(quán)以及實(shí)體法與程序法的區(qū)分關(guān)系，從而正確把握現(xiàn)代法的精神，具有非常重要的意義。
 
【關(guān)鍵詞】羅馬法；債；權(quán)利
 
25、古羅馬奴隸法律地位還原——“奴隸是會說話的工具”說法之批判
徐鐵英 （羅馬第二大學(xué)法律系）
 
【摘 要】我國學(xué)界對羅馬奴隸的法律地位認(rèn)識欠缺，“奴隸是會說話的工具”之濫用為其鮮明體現(xiàn)。通過分析“奴隸是會說話的工具”的起源，指出該論斷源于特定的社會經(jīng)濟(jì)背景，不具有普遍說服力。在梳理優(yōu)士丁尼羅馬法原始文獻(xiàn)后，得出這樣的結(jié)論：奴隸在人身安全、婚姻家庭方面作為主體受保護(hù)，在宗教、特有產(chǎn)、繼承、訴訟等方面中表現(xiàn)出一定的主體性，在共和到帝政的轉(zhuǎn)變過程中存在承認(rèn)其主體性的趨勢。
 
【關(guān)鍵詞】奴隸；主體；社會經(jīng)濟(jì)形態(tài)；會說話的工具
 
26、英國行政裁判所制度經(jīng)驗(yàn)：對我國行政復(fù)議制度修改的思考
張勝利（北京大學(xué)法學(xué)院）
 
【摘 要】英國行政裁判所通過調(diào)整以適用英國社會、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展變化，彰顯行政裁判所的制度優(yōu)勢，特別是 2007年《裁判所、法院和執(zhí)行法》頒布后，英國行政裁判所在性質(zhì)、組織、管轄、程序以及監(jiān)督機(jī)關(guān)等方面具有更加突出的特點(diǎn)。英國行政裁判所經(jīng)驗(yàn)對完善我國行政復(fù)議制度具有借鑒意義，行政復(fù)議法律制度修改需要適應(yīng)我國社會、經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展變化的需求，發(fā)揮行政復(fù)議制度優(yōu)勢，保障行政復(fù)議組織獨(dú)立性和裁決公正性。
 
【關(guān)鍵詞】英國行政裁判所；行政復(fù)議法；修改；思考
 
27、正當(dāng)防衛(wèi)司法適用的困境探析——從一宗致不法侵害人倒地“猝死”案的定性之爭切入
伍金平 （廣東東莞市人民檢察院）
 
【摘 要】在司法實(shí)踐中，檢察官、法官傾向于以一種較為苛刻的態(tài)度來看待正當(dāng)防衛(wèi)行為。司法者之所以背離立法初衷，源于其追求以具有可操作性的客觀標(biāo)準(zhǔn)來判斷防衛(wèi)行為是否超過必要限度，一種是以防衛(wèi)結(jié)果來判斷，另一種是以防衛(wèi)行為的各項(xiàng)具體指標(biāo)來判斷。當(dāng)司法者無法從具有可操作性的客觀標(biāo)準(zhǔn)中尋求支撐時(shí)，案件則可能被定性為意外事件。從法律屬性上看正當(dāng)防衛(wèi)是一種權(quán)利行為，是阻卻刑事違法性和排除社會危害性的統(tǒng)一，理應(yīng)得到法律的積極肯定和鼓勵(lì)，而意外事件僅是一種阻卻刑事違法性的事由，卻非法律肯定性評價(jià)。
 
【關(guān)鍵詞】正當(dāng)防衛(wèi)；唯結(jié)果論；具體指標(biāo)論；肯定性評價(jià)
 
28、對刑法中扒竊行為的法理分析——以《刑法修正案（八）》為視角
章其彥（江蘇省淮安市人民檢察院）;伍光輝（江蘇省淮安市盱眙縣人民檢察院）
 
【摘 要】應(yīng)將《刑法修正案（八）》中關(guān)于“扒竊”的規(guī)定解讀為“攜帶兇器扒竊”，普通“扒竊”即入罪的解讀是不正確的。因?yàn)椤皵y帶兇器扒竊”的界定符合我們的語言習(xí)慣及立法原義和寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事司法政策，能夠和“攜帶兇器盜竊”的規(guī)定保持平衡，同時(shí)不違背刑法的謙抑性，且有利于節(jié)約司法資源�！皵y帶兇器扒竊”是舉動犯，著手實(shí)施實(shí)行行為即構(gòu)成犯罪既遂，因而不存在犯罪未遂的形態(tài)，但存在著犯罪預(yù)備和犯罪中止。
 
【關(guān)鍵詞】扒竊；攜帶兇器扒竊；犯罪形態(tài)
 
29、檢察一體化視野下的檢察權(quán)內(nèi)部監(jiān)督——立體監(jiān)督模式之提倡!
葛 冰;李 勇 （江蘇省南京市建鄴區(qū)人民檢察院）
 
【摘 要】我國檢察權(quán)內(nèi)部監(jiān)督對象應(yīng)該限于具有裁量性質(zhì)的權(quán)能，主要是公訴權(quán)、逮捕權(quán)、職務(wù)犯罪偵查權(quán)。內(nèi)部監(jiān)督方式，一方面需要縱向間上命下從，上下統(tǒng)一追訴標(biāo)準(zhǔn)，防止下級濫權(quán)，更需要對上級的指令權(quán)實(shí)行法定主義和書面要式主義，防止上級濫權(quán)；另一方面需要橫向間的監(jiān)督和制約，以程序?qū)崿F(xiàn)內(nèi)部監(jiān)督；同時(shí)還需要利用現(xiàn)有的專門監(jiān)督部門，起到綜合性監(jiān)督作用，從而構(gòu)建起一體化的立體監(jiān)督模式。
 
【關(guān)鍵詞】檢察一體化；內(nèi)部監(jiān)督；立體模式
 

日期：2012-7-26 14:35:33 | 關(guān)閉 |  分享到：