最高人民法院

最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答

1990年11月12日，最高法

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》和其他有關(guān)法律、法規(guī)，現(xiàn)就人民法院在審理聯(lián)營合同糾紛案件中提出的一些問題，解答如下：
一、關(guān)于聯(lián)營合同糾紛案件的受理問題
（一）聯(lián)營各方因聯(lián)營合同的履行、變更、解除所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)糾紛，如聯(lián)營投資、盈余分配、違約責(zé)任、債務(wù)承擔(dān)、資產(chǎn)清退等糾紛向人民法院起訴的，凡符合民事訴訟法(試行)第八十一條規(guī)定的起訴條件的，人民法院應(yīng)予受理。
（二）聯(lián)營各方因聯(lián)營體內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員組成等管理方面的問題發(fā)生糾紛向人民法院起訴的，人民法院不予受理。
二、關(guān)于聯(lián)營合同糾紛案件的管轄問題
（一）聯(lián)營合同糾紛案件的地域管轄，因不同的聯(lián)營形式而有所區(qū)別：
1、法人型聯(lián)營合同糾紛案件，由法人型聯(lián)營體的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地人民法院管轄。
2、合伙型聯(lián)營合同糾紛案件，由合伙型聯(lián)營體注冊登記地人民法院管轄。
3、協(xié)作型聯(lián)營合同糾紛案件，由被告所在地人民法院管轄。
（二）由聯(lián)營體主要辦事機(jī)構(gòu)所在地或聯(lián)營體注冊登記地人民法院管轄確有困難的，如法人型聯(lián)營體已經(jīng)辦理了注銷手續(xù)，合伙型聯(lián)營體應(yīng)經(jīng)工商部門注冊登記而未辦理注冊登記，或者聯(lián)營期限屆滿已經(jīng)解體的，可由被告所在地人民法院管轄。
三、關(guān)于聯(lián)營合同的主體資格認(rèn)定問題
（一）聯(lián)營合同的主體應(yīng)當(dāng)是實行獨(dú)立核算，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人和事業(yè)法人。
個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙，以及不具備法人資格的私營企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織與企業(yè)法人或者事業(yè)法人聯(lián)營的，也可以成為聯(lián)營合同的主體。
（二）企業(yè)法人、事業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不具備法人條件的，未經(jīng)法人授權(quán),不得以自己的名義對外簽訂聯(lián)營合同；擅自以自己名義對外簽訂聯(lián)營合同且未經(jīng)法人追認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。
黨政機(jī)關(guān)和隸屬黨政機(jī)關(guān)編制序列的事業(yè)單位、軍事機(jī)關(guān)、工會、共青團(tuán)、婦聯(lián)、文聯(lián)、科協(xié)和各種協(xié)會、學(xué)會及民主黨派等，不能成為聯(lián)營合同的主體。
四、關(guān)于聯(lián)營合同中的保底條款問題
（一）聯(lián)營合同中的保底條款，通常是指聯(lián)營一方雖向聯(lián)營體投資，并參與共同經(jīng)營，分享聯(lián)營的盈利，但不承擔(dān)聯(lián)營的虧損責(zé)任，在聯(lián)營體虧損時，仍要收回其出資和收取固定利潤的條款。保底條款違背了聯(lián)營活動中應(yīng)當(dāng)遵循的共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險的原則，損害了其他聯(lián)營方和聯(lián)營體的債權(quán)人的合法權(quán)益，因此，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。聯(lián)營企業(yè)發(fā)生虧損的，聯(lián)營一方依保底條款收取的固定利潤，應(yīng)當(dāng)如數(shù)退出，用于補(bǔ)償聯(lián)營的虧損，如無虧損，或補(bǔ)償后仍有剩余的，剩余部分可作為聯(lián)營的盈余，由雙方重新商定合理分配或按聯(lián)營各方的投資比例重新分配。
（二）企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔(dān)聯(lián)營的風(fēng)險責(zé)任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。
（三）金融信托投資機(jī)構(gòu)作為聯(lián)營一方依法向聯(lián)營體投資的，可以按照合同約定分享固定利潤，但亦應(yīng)承擔(dān)聯(lián)營的虧損責(zé)任。
五、關(guān)于在聯(lián)營期間退出聯(lián)營的處理問題
（一）組成法人型聯(lián)營體或者合伙型聯(lián)營體的一方或者數(shù)方在聯(lián)營期間中途退出聯(lián)營的，如果聯(lián)營體并不因此解散，應(yīng)當(dāng)清退退出方作為出資投入的財產(chǎn)。原物存在的，返還原物；原物已不存在或者返還確有困難的，折價償還。退出方對于退出前聯(lián)營所得的盈利和發(fā)生的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照聯(lián)營合同的約定或者出資比例分享和分擔(dān)。合伙型聯(lián)營體的退出方還應(yīng)對退出前聯(lián)營的全部債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。如果聯(lián)營體因聯(lián)營一方或者數(shù)方中途退出聯(lián)營而無法繼續(xù)存在的，可以解除聯(lián)營合同，并對聯(lián)營的財產(chǎn)和債務(wù)作出處理。
（二）不符合法律規(guī)定或合同約定的條件而中途退出聯(lián)營的，退出方應(yīng)當(dāng)賠償由此給聯(lián)營體造成的實際經(jīng)濟(jì)損失。但如聯(lián)營其他方對此也有過錯的，則應(yīng)按聯(lián)營各方的過錯大小，各自承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。
六、關(guān)于聯(lián)營合同的違約金、賠償金的計算問題
根據(jù)民法通則第一百一十二條第二款規(guī)定，聯(lián)營合同訂明違約金數(shù)額或比例的，按照合同的約定處理。約定的違約金數(shù)額或比例過高的，人民法院可根據(jù)實際經(jīng)濟(jì)損失酌減；約定的違約金不足補(bǔ)償實際經(jīng)濟(jì)損失的，可由賠償金補(bǔ)足。聯(lián)營合同訂明賠償金計算方法的，按照約定的計算方法及實際情況計算過錯方應(yīng)支付的賠償金。聯(lián)營合同既未訂明違約金數(shù)額或比例，又未訂明賠償金計算方法的，應(yīng)由過錯方賠償實際經(jīng)濟(jì)損失。
七、關(guān)于聯(lián)營合同解除后的財產(chǎn)處理問題
（一）聯(lián)營體為企業(yè)法人的，聯(lián)營體因聯(lián)營合同的解除而終止。聯(lián)營的財產(chǎn)經(jīng)過清算清償債務(wù)有剩余的，按照約定或聯(lián)營各方的出資比例進(jìn)行分配。
聯(lián)營體為合伙經(jīng)營組織的，聯(lián)營合同解除后，聯(lián)營的財產(chǎn)經(jīng)清償債務(wù)有剩余的，按照聯(lián)營合同約定的盈余分配比例，清退投資，分配利潤。聯(lián)營合同未約定，聯(lián)營各方又協(xié)商不成的，按照出資比例進(jìn)行分配。
（二）在清退聯(lián)營投資時，聯(lián)營各方原投入的設(shè)備、房屋等固定資產(chǎn)，原物存在的，返還原物；原物已不存在或者返還原物確有困難的，作價還款。
（三）聯(lián)營體在聯(lián)營期間購置的房屋、設(shè)備等固定資產(chǎn)不能分割的，可以作價變賣后進(jìn)行分配。變賣時，聯(lián)營各方有優(yōu)先購買權(quán)。
（四）聯(lián)營體在聯(lián)營期間取得的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)，解除聯(lián)營合同后的歸屬及歸屬后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》、《中華人民共和國專利法》的有關(guān)規(guī)定處理。商標(biāo)權(quán)應(yīng)當(dāng)歸聯(lián)營一方享有。專利權(quán)可以歸聯(lián)營一方享有，也可以歸聯(lián)營各方共同享有。聯(lián)營一方單獨(dú)享有商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)給予其他聯(lián)營方適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
八、關(guān)于無效聯(lián)營收益的處理問題
聯(lián)營合同被確認(rèn)無效后，聯(lián)營體在聯(lián)營合同履行期間的收益，應(yīng)先用于清償聯(lián)營的債務(wù)及補(bǔ)償無過錯方因合同無效所遭受的經(jīng)濟(jì)損失。
當(dāng)事人惡意串通，損害國家利益、集體或第三人的合法利益，或者因合同內(nèi)容違反國家利益或社會公共利益而導(dǎo)致聯(lián)營合同無效的，根據(jù)民法通則第六十一條第二款和第一百三十四條第三款規(guī)定，對聯(lián)營體在聯(lián)營合同履行期間的收益，應(yīng)當(dāng)作為非法所得予以收繳，收歸國家、集體所有或者返還第三人。對聯(lián)營各方還可并處罰款；構(gòu)成犯罪的，移送公安、檢察機(jī)關(guān)查處。
九、關(guān)于聯(lián)營各方對聯(lián)營債務(wù)的承擔(dān)問題
（一）聯(lián)營各方對聯(lián)營債務(wù)的責(zé)任應(yīng)依聯(lián)營的不同形式區(qū)別對待：
1、聯(lián)營體是企業(yè)法人的，以聯(lián)營體的全部財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任。聯(lián)營各方對聯(lián)營體的責(zé)任則以各自認(rèn)繳的出資額為限。對抽逃認(rèn)繳資金以逃避債務(wù)的，人民法院除應(yīng)責(zé)令抽逃者如數(shù)繳回外，還可對責(zé)任人員處以罰款。
2、聯(lián)營體是合伙經(jīng)營組織的，可先以聯(lián)營體的財產(chǎn)清償聯(lián)營債務(wù)。聯(lián)營體的財產(chǎn)不足以抵債的，由聯(lián)營各方按照聯(lián)營合同約定的債務(wù)承擔(dān)比例，以各自所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任；合同未約定債務(wù)承擔(dān)比例，聯(lián)營各方又協(xié)商不成的，按照出資比例或盈余分配比例確認(rèn)聯(lián)營各方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
合伙型聯(lián)營各方應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定或者合同的約定對聯(lián)營債務(wù)負(fù)連帶清償責(zé)任。
3、聯(lián)營是協(xié)作型的，聯(lián)營各方按照合同的約定，分別以各自所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。
（二）農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織以提供自己所有的土地使用權(quán)參加合伙型聯(lián)營的，應(yīng)當(dāng)按照聯(lián)營合同的約定承擔(dān)聯(lián)營債務(wù)，如合同未約定債務(wù)承擔(dān)比例的，可參照出資比例或者盈余分配比例承擔(dān)。
（三）以提供技術(shù)使用權(quán)作為合伙型聯(lián)營投資的聯(lián)營一方，應(yīng)當(dāng)按照聯(lián)營合同的約定承擔(dān)聯(lián)營債務(wù)，如其自己所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足清償聯(lián)營債務(wù)的，可以一定期限的技術(shù)使用權(quán)折價抵償債務(wù)。
1990年11月12日