[ 龍城飛將 ]——(2009-11-4) / 已閱8648次
古代寓言可以用來論證許霆的判決書？——再談許霆判決書的邏輯
龍城飛將
得到許霆重審的判決結(jié)果后，我還沒看到判決書，根據(jù)網(wǎng)上的資料，我在博客上發(fā)表文章：《許霆案判決書根本的地方不合邏輯》。在文章中，我提出判決書有五個地方存在邏輯矛盾：
其一、既然ATM是金融機構(gòu)，許霆與機器交易就是顧客與金融機構(gòu)交易，為什么機器出錯多給了錢，顧客要負(fù)刑事責(zé)任？
其二、既然許霆取1000元，帳戶扣1元，偷999元，許霆是為了取自己的錢偷了別人的錢，還是偷別人的錢的同時順便取自己的錢？
其三、刑法第三條規(guī)定：法無明文規(guī)定不為罪，判決書為何回避？
其四、既然法律適用一律平等，為何銀行占了顧客便宜是民事行為，顧客占了銀行要負(fù)刑事責(zé)任？
其五、依法院的邏輯，許霆是自己認(rèn)為銀行不知道他在取錢。那么，如果許霆說我知道銀行知道我取錢，他就不是“秘密”了？
現(xiàn)在，從網(wǎng)上看到了判決書，仔細(xì)核對上篇文章的觀點，發(fā)現(xiàn)我提出的問題沒有錯，而且也不會得到正式渠道的答復(fù)。
下面，依據(jù)手中的判決書，繼續(xù)就第五個邏輯矛盾展開一點論述。
許霆的行為到底是公開的，還是秘密的，人們已經(jīng)質(zhì)疑過多次了，但一直沒有得到一個依照法律規(guī)定的答復(fù)。陸續(xù)出來許多學(xué)理解釋，更有甚者，還有人提出“盜竊可以是公開的，搶奪倒可以是秘密的”，于中國人民的常理、于法律的具體規(guī)定都站不住腳。
有人為了論證許霆的行為是“秘密”的，用古代寓言“掩耳盜鈴”作比喻。說掩住耳朵的人以為主人不知道，去偷人家的門鈴，結(jié)果還是被人發(fā)現(xiàn)了，能說這個小偷不是偷嗎？許霆以為銀行不知道，就去惡意取款，最終還是被抓到了，能說許霆不是“秘密竊取”嗎？判決書說：“許霆系利用自動柜員機系統(tǒng)異常之機，自以為銀行工作人員不會及時發(fā)現(xiàn)，非法獲取銀行資金”，就是這樣的推理模式。
這種推理模式存在的問題是，我國刑事法律規(guī)定不得類推，判決書卻用古代寓言來推斷現(xiàn)代刑事案件，這是不妥的。其實，這個寓言的關(guān)鍵問題是，這個偷東西的人并不在于他是不是掩了耳朵。去偷門鈴，無論他是掩了耳朵，還是不掩耳朵，都是偷。許霆是用公開身份進入自己的帳戶，與掩耳盜鈴有本質(zhì)的區(qū)別，這個類推是不成立的。
所以，判決書說“辯護人關(guān)于許霆的行為不屬于盜竊金融機構(gòu)的辯護意見于法無據(jù)”，那么就是許霆的行為屬于盜竊金融機構(gòu)是于法有據(jù)了，但是，這個可以為據(jù)的法在哪里呢？
網(wǎng)上流傳一種說法：這次判決書采納了我國兩位刑法學(xué)泰斗的意見。對此，我們要問了，刑法學(xué)泰斗的意見是法律的規(guī)定嗎？在許霆案件上，是執(zhí)行刑法第三條的規(guī)定，還是執(zhí)行法學(xué)泰斗的意見？
關(guān)于其中一位泰斗，本人曾寫過《關(guān)于張明楷教授<關(guān)于許霆案的思考>的分析》進行分析。張教授在文章中對根本的問題上沒有展開論述，只有說“許霆有罪是一定的”作為前提，然后又舉了一些例子。我在文章中指出其邏輯矛盾。至今，未見到教授對我提出的問題的答復(fù)，在人們講到的此判決書所采納的他的法律意見書中，也未對我提出的問題予以考慮，仍是堅持了其邏輯上存在矛盾的觀點。
關(guān)于法學(xué)泰斗，我們還要有一些問題。另一位泰斗曾長篇大論《罪刑法定的當(dāng)代命運》 ，我曾細(xì)細(xì)地拜讀大師的著作《走向哲學(xué)的刑法學(xué)》，我的觀點在極大程度上受泰斗的影響。不知為什么，泰斗這次的意見卻與他一貫“罪刑法定”的主張相悖了。是不是泰斗因政治的需要，脫離了學(xué)術(shù)研究的精神，離開了法律的具體規(guī)定，去遵循“司法實踐”了。
類似的事情，在司法實踐中不難遇到，或者，簡直可以說是司空見慣。在SZ市BA區(qū)法院，我們一些朋友與該法院執(zhí)行局的法官就有過類似的經(jīng)驗。某法官依據(jù)其法院——僅僅是一個基層法院——的內(nèi)部規(guī)定，這個內(nèi)部規(guī)定與國家法律相沖突，秘不示人——使當(dāng)事人損失十四、五萬元，法院一直庇護該法官。當(dāng)事人向其負(fù)責(zé)信訪和法制問題的執(zhí)行局秘書科長反映問題，最后卻變成與之論理。
該科長這樣回答當(dāng)事人：“法律問題不是我說了算，也不是你說了算，你拿來法律條文也沒有用，這是司法實踐”。
當(dāng)事人追問是誰說了算，這位可愛的秘書科長回答：“是我們領(lǐng)導(dǎo)說了算”。
當(dāng)事人一方的法學(xué)博士當(dāng)場予以駁斥：“應(yīng)當(dāng)法律說了算，你們再大的領(lǐng)導(dǎo)也要執(zhí)行法律！”
在場的法院的五、六個人啞口無言。
最后的結(jié)果可以想象得出來，當(dāng)事人被法官“黑”了錢，不能指望要得回來？法院、檢察院、政協(xié)、人大，沒有一個人會理你，因為你們的案子還沒有冤到許霆這樣！
2008-4-3
http://blog.sina.com.cn/u/1430985877
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