[ 姜祖?zhèn)?]——(2012-4-28) / 已閱18505次
摘要：親親相隱作為一項(xiàng)法律原則在中國(guó)的法律制度中存續(xù)了上千年，新中國(guó)建立后該原則被認(rèn)為是封建禮教的糟粕而拋棄，使得這一法律傳統(tǒng)走向滅亡。但是，應(yīng)當(dāng)看到，在當(dāng)今世界許多國(guó)家中均在不同程度上仍然保留著“親親相隱”，以及我國(guó)現(xiàn)今刑事司法制度中的期待可能性原則亦與之有一定的聯(lián)系，本文從該原則存在的合理性進(jìn)行探討，希望對(duì)我國(guó)法制的完善有所裨益。
關(guān)鍵詞：親親相隱； 法律制度； 法律傳統(tǒng)； 刑事司法制度
親親相隱是中國(guó)封建刑律的一項(xiàng)原則，親屬之間有罪應(yīng)當(dāng)互相隱瞞，不告發(fā)和不作證的不論罪，反之要論罪。實(shí)行這項(xiàng)原則，是為了維護(hù)封建倫常和家族制度，鞏固君主專(zhuān)制統(tǒng)治。親親相隱本是春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期儒家提出的主張。三國(guó)、兩晉、南北朝時(shí)期，親親相隱原則進(jìn)一步得到確認(rèn)。唐律對(duì)親親相隱原則作了具體規(guī)定，以后各朝的規(guī)定大體上與唐相同，其內(nèi)容主要有三點(diǎn)：一、親屬有罪相隱，不論罪或減刑；二、控告應(yīng)相隱的親屬，要處刑；三、有兩類(lèi)罪不適用親親相隱原則：一類(lèi)是謀反、謀大逆、謀叛及其他某些重罪，另一類(lèi)是某些親屬互相侵害罪。[1]親親相隱作為一項(xiàng)法律原則在中國(guó)古代的法律制度中存續(xù)了上千年，新中國(guó)建立后該原則被認(rèn)為是糟粕而拋棄，但應(yīng)當(dāng)看到當(dāng)今世界許多國(guó)家中均在不同程度上仍然適用，以及我國(guó)刑事司法制度中的期待可能性原則和司法實(shí)踐中“法律不外乎人情”偶爾的使用。在我們提倡科學(xué)發(fā)展，以人為本的今天，是否應(yīng)采用該原則呢？
一、親親相隱原則及其發(fā)展
親親相隱原則是指一定范圍內(nèi)的親屬之間，就其親屬所犯的某些犯罪行為，可以不向國(guó)家機(jī)關(guān)告發(fā)，或者不作為對(duì)親屬不利的證人而可以隱瞞、包庇的權(quán)利。
在我國(guó)的西周時(shí)期，“親親”、“尊尊”是西周法律的靈魂和精髓�！蹲髠鳎空压辍分杏涊d “親親”要求“父慈子孝、兄愛(ài)弟敬、夫和妻柔”，“親親”的核心是孝，“親親”以孝為首。中國(guó)春秋時(shí)期的孔子在《論語(yǔ)？子路》里曾提出，“父為子隱，子為父隱，直在其中矣”。 [2]《論語(yǔ)？子路》記載，孔子弟子葉公問(wèn)孔子：直躬到官府告發(fā)自己的父親偷了別人的羊，問(wèn)孔子對(duì)這件事如何看待？孔子答，直躬的做法非常不妥，做兒子的，應(yīng)該為父親隱瞞犯罪事實(shí)，這才算是“孝”，才算是美德。進(jìn)而，孔子提出了“父子相隱”原則�！稘h書(shū)？宣帝記》記載，漢宣帝地節(jié)四年下詔：“自今子匿父母，妻匿夫、孫匿大父母，皆勿坐，其父母匿子、夫匿妻、大父母匿孫、罪殊死皆上請(qǐng)延尉以聞”正式確立了“親親相隱”的司法原則，使該原則正式入律，從而開(kāi)創(chuàng)了長(zhǎng)達(dá)二千余年了“親親相隱”為代表的中國(guó)封建宗法主義法律傳統(tǒng)，直至《中華民國(guó)刑事訴訟法》仍然規(guī)定，任何人有權(quán)拒絕證明親屬有罪。
新中國(guó)成立之后，“親親相隱”被認(rèn)為是封建禮教的糟粕而拋棄，使得這一延續(xù)千年的法律傳統(tǒng)迅速走向滅亡，但是，應(yīng)當(dāng)看到，在當(dāng)今世界許多國(guó)家中，包括英、美、德、法、意、日、越南、我國(guó)香港、澳門(mén)和臺(tái)灣等英美法系和大陸法系的國(guó)家和地區(qū)，仍然保留“親親相隱”的一般犯罪不處罰或者減輕處罰的規(guī)定，如1988年意大利《刑事訴訟法典》第199條規(guī)定：被告人的近親屬，有收養(yǎng)關(guān)系、同居者、已分居的配偶沒(méi)有義務(wù)作證。[3]1974年《日本改正刑法草案》第159條第3款，1953年《韓國(guó)刑法典》第151條等均規(guī)定了婚姻關(guān)系的配偶，直系親屬之間有權(quán)拒絕作證。
二、親親相隱的價(jià)值沖突以及目前我國(guó)對(duì)待親親相隱的態(tài)度和實(shí)踐
1. 親親相隱的價(jià)值沖突
先來(lái)探討一下該制度存在的法理：親親相隱權(quán)在中外司法被作為一項(xiàng)原則予以認(rèn)可，有一定的社會(huì)基礎(chǔ)。法律規(guī)范人的行為活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)基于對(duì)人性的理解和對(duì)人的關(guān)懷，否則制定出的法律很可能違反人的本性而成為惡法。親屬、家庭是人類(lèi)感情的皈依和社會(huì)關(guān)系的基礎(chǔ)。如果法律為了實(shí)現(xiàn)個(gè)別正義而不惜傷害親屬之間至真的感情，甚至不惜制裁這種感情，則有違法律保護(hù)社會(huì)風(fēng)紀(jì)的本意。孟德斯鳩說(shuō)過(guò)：“為保存風(fēng)紀(jì)，反而破壞人性；[4]須知人性卻是風(fēng)紀(jì)之源泉。”如果在家庭關(guān)系中，用法律強(qiáng)迫出賣(mài)和揭私，則使人際之間毫無(wú)信任的底線(xiàn)。從現(xiàn)實(shí)中出發(fā)，不少人甘愿冒險(xiǎn)窩藏親屬，幫助其逃亡，如果法律予以制裁，則可能導(dǎo)致全家受刑罰制裁的慘痛后果。從刑法上講，這有違罪責(zé)自負(fù)原則。從犯罪學(xué)上講，親屬間的背叛極可能導(dǎo)致犯罪分子心靈絕望；而一個(gè)充滿(mǎn)信任和溫情的家庭更有利于犯罪分子的最終改造。
從人的本性角度看，人人都不希望自己的親人受到刑罰，至少不要因?yàn)樽约旱男袨槭蛊涫軕土P，這是人們基于血緣或者婚姻關(guān)系而產(chǎn)生的本能選擇；從倫理的角度看，背棄親情，不符合人類(lèi)最基本的倫理觀念，將使個(gè)體承受巨大的心理壓力和面臨社會(huì)人倫的否定；從社會(huì)的角度看，社會(huì)的穩(wěn)定是社會(huì)發(fā)展的基礎(chǔ)，家庭是社會(huì)的基本單元，夫妻關(guān)系、父母子女關(guān)系以及近親屬之間的關(guān)系是構(gòu)成家庭的基本關(guān)系，如果妻子指證丈夫，子女指證父母，兄弟相互背叛，指證之人，背叛之人就無(wú)法在原來(lái)的生活圈中生存，其后果只能是眾叛親離，穩(wěn)定的社會(huì)基礎(chǔ)將會(huì)被支解得破碎。我們現(xiàn)在的法律，鼓勵(lì)與違法犯罪分子作斗爭(zhēng)，大義滅親，試想，在法庭上，夫妻反目，父子相互指責(zé)，那是何等的殘酷，真是于心不忍。但是，法律賦予我們作證的義務(wù)，我們又必須履行這項(xiàng)義務(wù)。在這種情況下，親情何在，良心何在，家庭的穩(wěn)定何在，社會(huì)的和諧又何在？如果夫妻之間秘密交往在日后會(huì)被迫成為庭上證言，婚姻還有何安全可言？家庭有何安全可言，社會(huì)有何安全可言？
正義是判斷世間萬(wàn)物善惡的標(biāo)準(zhǔn)，是法律追求的基本價(jià)值。正義可以分為普遍正義和個(gè)別正義，國(guó)家利益、集體利益是一般正義的代表，個(gè)別正義體現(xiàn)的是作為社會(huì)的個(gè)人體會(huì)到的公正，它也是社會(huì)中的個(gè)人來(lái)判斷世間事物善惡的標(biāo)準(zhǔn)�！坝H親相隱”追求的是個(gè)別正義，法律追求的一般正義與個(gè)別正義的沖突表現(xiàn)為法律所追求的一般正義與最基本的家庭人倫親情之間的沖突。法律陷入了兩難的境地，對(duì)于國(guó)家而言，是對(duì)所有隱匿親屬犯罪和拒絕作證的人都要進(jìn)行同樣的制裁，還是允許“親親相隱”？ [5]對(duì)個(gè)人而言，是遵守最基本的家庭人倫親情而違背法律，還是遵守法律而違背最基本的家庭人倫親情？
2.目前我國(guó)對(duì)待親親相隱的態(tài)度和實(shí)踐
在此問(wèn)題的選擇上，我國(guó)法律是選擇了一般正義這一法律基本價(jià)值，我國(guó)《刑事訴訟法》第45條規(guī)定，“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)有權(quán)向有關(guān)單位和個(gè)人收集、調(diào)取證據(jù)，有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供證據(jù)，凡是偽造證據(jù)、隱匿證據(jù)或者毀滅證據(jù)，必須受法律追究”。第48條規(guī)定，“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)”。因此，目前我國(guó)并不承認(rèn)親親相隱權(quán)。但是否就此蓋棺定論呢？顯然沒(méi)有，在建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)的今天，“三個(gè)至上”的提出，是黨在新時(shí)期對(duì)法治工作提出的新要求，以及對(duì)人權(quán)的要求越來(lái)越高。綜合各種原因，要求親親相隱權(quán)的呼聲越來(lái)越高，甚至在法學(xué)理論界都基本達(dá)成一致。[6]
理論到付諸實(shí)踐仍有不小的阻力。承認(rèn)親親相隱必將使公安司法機(jī)關(guān)偵破案件的難度增加，尤其是貪污犯罪或經(jīng)濟(jì)犯罪，面臨的阻力非常大。當(dāng)然，隨著公安司法偵查技術(shù)的進(jìn)步和辦案水平的提高，這方面的困難將不是最主要的。因?yàn)槌姓J(rèn)親親相隱權(quán)是一項(xiàng)法定權(quán)利，公安司法機(jī)關(guān)則不應(yīng)當(dāng)通過(guò)增設(shè)義務(wù)甚至損害公民權(quán)利便利其完成工作。最大的困難在立法的操作：什么范圍內(nèi)的親屬得以相隱，哪些犯罪不得相隱，相隱的程度是如何，是用概括性語(yǔ)言還是用列舉式予以明確，都是有困難的�，F(xiàn)實(shí)生活的復(fù)雜性往往超出法律的規(guī)定，這也給法官予很大的自由裁量權(quán)。法官素質(zhì)不一，對(duì)相同案件有不同的看法，因此在實(shí)踐中會(huì)有很大的不同。目前理論界的研究提出一些立法技術(shù)上的建議，華中師范大學(xué)孟奇勛老師在《論親親相隱及其現(xiàn)代生命力》里提出的方案較有可操作性。立法者必須明確規(guī)定 “相隱”的主體范圍。刑事訴訟法第82條限定的10種人即夫妻、父母子女、同胞兄弟姐妹，都是直系親屬，可在其列。姻親、兩代以外的直系親屬是否列入，則需要做作進(jìn)一步的研究和探討。[7]對(duì)于允許“相隱”的層次，如拒絕出庭作證、包庇、窩藏、作偽證、甚至是共同犯罪，刑法應(yīng)當(dāng)有明確的限制規(guī)定�！跋嚯[”的犯罪種類(lèi)，也應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定。中國(guó)古代的容隱制度將謀反，大逆等嚴(yán)重危害統(tǒng)治的犯罪排除在容隱范圍之外。這說(shuō)明容隱不是絕對(duì)的，應(yīng)當(dāng)有一個(gè)明確規(guī)定，以防止法官專(zhuān)斷。法律賦予親親相隱的權(quán)利時(shí)應(yīng)采用概括式立法，對(duì)輕微的犯罪的不予告發(fā)；對(duì)不準(zhǔn)相隱的行為加以明確限制，適當(dāng)?shù)臅r(shí)候再用司法解釋加以補(bǔ)充。
三、親親相隱制度的合理性以及在中國(guó)刑事制度中的前景
1. 親親相隱制度的合理性
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