[ 王禮仁 ]——(2013-10-30) / 已閱22111次
婚姻登記機(jī)關(guān)缺乏對(duì)瑕疵婚姻效力的判斷職能和能力，婚姻登記機(jī)關(guān)對(duì)婚姻效力進(jìn)行判斷和撤銷，不僅違反其職能范圍，而且容易造成撤銷錯(cuò)誤，引起行政訴訟，釀成惡性循環(huán)，浪費(fèi)行政司法資源。據(jù)此，應(yīng)當(dāng)對(duì)目前婚姻法規(guī)定的婚姻登記機(jī)關(guān)受理和撤銷脅迫結(jié)婚的規(guī)定予以修改，徹底廢除婚姻登記機(jī)關(guān)審查處理瑕疵婚姻效力的職能。
（三）廢除瑕疵婚姻效力行政復(fù)議具有可能性
目前，在法律上明確規(guī)定由民政機(jī)關(guān)主管的婚姻案件，只有婚姻法第11條的脅迫結(jié)婚。而撤銷脅迫結(jié)婚由法院主管才是正確的，沒(méi)有必要規(guī)定由民政機(jī)關(guān)與法院共同主管。
同時(shí)，由于婚姻登記機(jī)關(guān)職能有限，婚姻登記機(jī)關(guān)撤銷脅迫結(jié)婚的規(guī)定幾乎閑置未用。
因?yàn)楦鶕?jù)《婚姻登記條例》和相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷脅迫結(jié)婚，應(yīng)當(dāng)出具“能夠證明被脅迫而結(jié)婚的證明材料”。北京市等省市民政局還規(guī)定，當(dāng)事人還要提供“公安機(jī)關(guān)出具的解救證明、人民法院作出的有受脅迫結(jié)婚內(nèi)容的判決書或者其他能夠證明受脅迫結(jié)婚的證明材料”，“且不涉及子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)及債務(wù)問(wèn)題的”，民政機(jī)關(guān)才能受理。據(jù)一些民政部門的同志介紹，民政機(jī)關(guān)撤銷脅迫結(jié)婚實(shí)際上是名存實(shí)亡。因而，廢除瑕疵婚姻效力行政復(fù)議是完全可以的。
四、應(yīng)當(dāng)設(shè)立“確認(rèn)婚姻成立與不成立之訴”
所謂“確認(rèn)婚姻成立與不成立之訴”，就是根據(jù)婚姻法規(guī)定的婚姻成立要件，請(qǐng)求確定其二人間婚姻成立或不成立之訴（或有無(wú)夫妻關(guān)系之訴）。
應(yīng)當(dāng)設(shè)立“婚姻成立與不成立之訴”，以解決登記程序瑕疵婚姻是否成立、事實(shí)婚姻是否成立、以及其他涉及婚姻關(guān)系是否成立或存在的確認(rèn)糾紛。
（一）設(shè)立“確認(rèn)婚姻成立與不成立之訴”具有必要性
在現(xiàn)實(shí)生活中，大量婚姻案件需要適用婚姻成立或不成立之訴解決。如婚姻登記程序是否完成（結(jié)婚登記后沒(méi)有領(lǐng)取結(jié)婚證）；事實(shí)婚姻是否成立或存在（包括事實(shí)婚姻從何時(shí)成立）；涉及當(dāng)事人偽造結(jié)婚證或離婚證引起的婚姻關(guān)系存在與否的確認(rèn)；身份信息登記錯(cuò)誤或身份信息變化引起的婚姻關(guān)系確認(rèn)；登記程序瑕疵婚姻的確認(rèn)（主要也是婚姻成立或不成立問(wèn)題）等。都需要適用“婚姻成立或不成立之訴”解決，
從司法實(shí)踐來(lái)看，涉及婚姻身份關(guān)系確認(rèn)的糾紛大致有三種類型：一是單純確認(rèn)婚姻身份關(guān)系是否成立或有無(wú)婚姻身份關(guān)系的糾紛。二是在身份財(cái)產(chǎn)糾紛中涉及婚姻身份關(guān)系的確認(rèn)。如繼承、夫妻債務(wù)、死亡補(bǔ)償金等。三是在非財(cái)產(chǎn)性糾紛引起的婚姻身份關(guān)系的確認(rèn)，如以夫妻身份行使署名權(quán)、代理權(quán)、悼念權(quán)、遺體處理權(quán)等糾紛。
由于沒(méi)有“確認(rèn)婚姻成立與不成立之訴”，大量糾紛無(wú)法進(jìn)入訴訟解決或不能通過(guò)正常途徑解決。
（二）設(shè)立“確認(rèn)婚姻成立與不成立之訴”具有可能性
在現(xiàn)行法律體制下，設(shè)立“確認(rèn)婚姻成立與不成立之訴”，既可以有效地解決這類糾紛，又有其充分的法律根據(jù)和理論基礎(chǔ)。
1、婚姻法第8條是關(guān)于婚姻成立與不成立的規(guī)定，確認(rèn)婚姻成立或不成立之訴，有其充分的法律依據(jù)。而且這也是落實(shí)該條規(guī)定的需要。
2、在民事訴訟中也有確認(rèn)之訴。確認(rèn)之訴是民事訴訟的基本訴種之一，婚姻關(guān)系確認(rèn)之訴在民事訴訟中沒(méi)有法律障礙。在外國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)也有確認(rèn)婚姻成立或不成立之訴。
3、確認(rèn)婚姻關(guān)系或身份關(guān)系在法律上與實(shí)踐中均有先例。如無(wú)效婚姻、親子關(guān)系等，都是通過(guò)民事訴訟確認(rèn)的。
4、拒絕受理“確認(rèn)婚姻成立與不成立之訴”有違法之嫌
如當(dāng)事人對(duì)于瑕疵婚姻成立或不成立發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)后，根據(jù)婚姻法第8條及其相關(guān)規(guī)定提起民事訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)其婚姻成立或不成立。法院能夠駁回起訴嗎？當(dāng)然不能。因?yàn)轳g回起訴沒(méi)有任何法律根據(jù)。第一、當(dāng)事人爭(zhēng)議的法律關(guān)系是婚姻關(guān)系，屬于民事法律關(guān)系。第二、當(dāng)事人訴訟主張的實(shí)體法是婚姻法第8條，有法可依。而且婚姻法屬于民事法律范疇。第三、確認(rèn)民事法律關(guān)系是民事訴訟的基本任務(wù)之一。無(wú)效婚姻不也是通過(guò)民事訴訟確認(rèn)的嗎？親子關(guān)系不也是通過(guò)民事訴訟確認(rèn)的嗎？不說(shuō)其他諸多理由了，就憑這三條，法院就無(wú)法駁回起訴，否則就是違法。
（三）設(shè)立“確認(rèn)婚姻成立與不成立之訴”的意義
1、可以為正確判斷各種婚姻性質(zhì)提供理論標(biāo)準(zhǔn)，有利于劃清婚姻成立或不成立與其他婚姻形態(tài)的界限。
2、建立婚姻成立與不成立制度，有利于劃清結(jié)婚與婚姻成立的界限，增強(qiáng)人們依法登記的觀念。
3、建立婚姻成立或不成立之訴制度，可以為大量的婚姻糾紛提供司法保障，維護(hù)當(dāng)事人人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
4、建立婚姻成立或不成立之訴，可以理順?lè)申P(guān)系，完善婚姻訴訟體系。
5、建立婚姻成立或不成立之訴，可以彌補(bǔ)現(xiàn)行婚姻法婚姻無(wú)效制度的不足。
五、應(yīng)當(dāng)設(shè)立離婚無(wú)效制度和離婚無(wú)效之訴
1、設(shè)立離婚無(wú)效制度的必要性
離婚無(wú)效，就是因違反法定登記離婚要件，而不產(chǎn)生離婚法律效力 。離婚一旦被確認(rèn)無(wú)效，則原婚姻關(guān)系自然恢復(fù)。我國(guó)婚姻法只有關(guān)于結(jié)婚無(wú)效和撤銷的規(guī)定，沒(méi)有離婚無(wú)效和撤銷的規(guī)定。這是立法上的嚴(yán)重缺失。從司法實(shí)踐來(lái)看，不僅存在結(jié)婚無(wú)效或可撤銷問(wèn)題，也存在離婚無(wú)效問(wèn)題。
根據(jù)現(xiàn)行婚姻法規(guī)定，無(wú)民事行為能力結(jié)婚屬于無(wú)效婚姻；脅迫結(jié)婚屬于可撤銷婚姻。參照結(jié)婚無(wú)效和可撤銷婚姻的規(guī)定，在婚姻法沒(méi)有規(guī)定離婚無(wú)效的情況下，雖然可以適用類推婚姻法關(guān)于結(jié)婚的規(guī)定，類推無(wú)民事行為能力人協(xié)議離婚無(wú)效、脅迫離婚可撤銷。但由于婚姻法沒(méi)有規(guī)定離婚無(wú)效，法官適用法律的水平有限，以及認(rèn)識(shí)上的差異，在司法實(shí)踐很少上適用類推處理上述兩種離婚情形。更為嚴(yán)重的是，除了上述兩種情形外，還有更多的涉及離婚是否無(wú)效或撤銷的情形，需要有立法機(jī)關(guān)作出回答。如欺詐離婚、通謀虛假離婚、代理離婚等離婚效力問(wèn)題，認(rèn)識(shí)和處理相當(dāng)混亂，需要通過(guò)立法規(guī)范，包括申請(qǐng)宣告離婚無(wú)效或撤銷離婚的期限等都需要明確。從立法體系上考察，有結(jié)婚無(wú)效，就可能有離婚無(wú)效，沒(méi)有設(shè)立離婚無(wú)效制度，是立法上的一個(gè)缺陷。
2、設(shè)立離婚無(wú)效制度的立法模式
建立無(wú)效婚姻制度有兩種立法模式：一是直接規(guī)定離婚無(wú)效情形；二是準(zhǔn)用結(jié)婚無(wú)效規(guī)定。
3、設(shè)立“離婚無(wú)效之訴”的必要性
在離婚無(wú)效婚姻制度尚未建立之前，應(yīng)當(dāng)先行建立“離婚無(wú)效之訴”， 以解決因登記離婚引起的離婚是否有效的糾紛。因?yàn)獒槍?duì)現(xiàn)實(shí)中涉及的離婚效力爭(zhēng)議糾紛，已經(jīng)無(wú)法回避，需要司法作出回答。離婚效力屬于民事糾紛，應(yīng)當(dāng)通過(guò)民事程序解決，行政訴訟無(wú)法解決，特別是涉及到離婚后再婚者，對(duì)再婚姻是否善意、能否保護(hù)，更超出行政訴訟的功能和審查范圍。
在民事訴訟中，對(duì)登記離婚無(wú)效的救濟(jì)，可以選擇離婚無(wú)效之訴或離婚不成立之訴。詳見(jiàn)王禮仁著《婚姻訴訟前沿理論與審判實(shí)務(wù)》（第12章 離婚有效與無(wú)效的認(rèn)定）；《婚姻法》司法解釋(四)建議稿。
六、應(yīng)當(dāng)設(shè)立親子訴訟制度和“親子關(guān)系確認(rèn)之訴”
確認(rèn)親子關(guān)系糾紛，就是請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系存在或不存在糾紛，主要包括非婚子女認(rèn)領(lǐng)之訴、也有婚生否認(rèn)之訴等。
應(yīng)當(dāng)設(shè)立親子訴訟制度和“親子關(guān)系確認(rèn)之訴”， 以解決現(xiàn)實(shí)生活中的親子否認(rèn)、親子認(rèn)領(lǐng)等親子關(guān)系確認(rèn)糾紛。親子關(guān)系確認(rèn)糾紛在司法實(shí)踐中很普遍，我曾寫過(guò)一些文章（《親子關(guān)系訴訟中價(jià)值沖突的判斷與選擇》最高人民法院民一庭《民事審判指導(dǎo)與參考》2011年第1輯），呼吁建立親子訴訟。這雖被《<婚姻法>解釋（三）》所確認(rèn)。但親子訴訟制度不完善，需要進(jìn)一步完善。
七、應(yīng)當(dāng)完善婚姻無(wú)效訴訟制度
應(yīng)當(dāng)修改或廢除現(xiàn)行司法解釋關(guān)于婚姻無(wú)效案件適用特別程序、一審終審的規(guī)定。對(duì)婚姻無(wú)效案件適用普通程序，實(shí)行二審終審制。婚姻無(wú)效案件可以再審。
（一）對(duì)于無(wú)效婚姻應(yīng)當(dāng)適用普通程序，其主要理由是：
1、在無(wú)效婚姻中雖有部分案件可以適用特別程序處理，但從整體上考察，無(wú)效婚姻的情況很復(fù)雜，一律適用特別程序不符合無(wú)效婚姻的實(shí)際情況。在許多具體案件中，不僅當(dāng)事人之間存在訴爭(zhēng)，而且事實(shí)認(rèn)定和法律適用也很復(fù)雜，難以適用特別程序解決。
2、在無(wú)效婚姻中區(qū)分不同情況，根據(jù)難易程度分別適用兩種不同程序也很困難，且欠科學(xué)。
3、離婚案件所適用的是普通程序，當(dāng)離婚與無(wú)效婚姻或婚姻成立與不成立等合并審理時(shí)，幾個(gè)訴訟相互關(guān)聯(lián)，分別適用不同程序，案件難以兼顧，故統(tǒng)一適用普通程序?yàn)橐恕?br>
4、國(guó)外和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)亦是適用普通程序。我國(guó)目前有關(guān)無(wú)效婚姻適用特別程序，實(shí)行一審終審制的規(guī)定，有待改進(jìn)。
（二）婚姻無(wú)效生效判決可以再審
確認(rèn)婚姻無(wú)效與“解除婚姻關(guān)系”是兩種不同性質(zhì)的案件，“解除婚姻關(guān)系的判決不得申請(qǐng)?jiān)賹彙钡囊?guī)定，不適用婚姻無(wú)效案件。見(jiàn)王禮仁等《婚姻無(wú)效判決再審合理性探析》（2013年1月23日《人民法院》第七版；《婚姻法》司法解釋(四)建議稿。
八、應(yīng)當(dāng)修改離婚案件一律不得再審的規(guī)定
應(yīng)當(dāng)修改離婚案件一律不得再審的規(guī)定，對(duì)于冒名頂替等虛假訴訟離婚案件，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予再審。
（一）離婚案件再審的范圍
在離婚案件中，凡涉及確認(rèn)婚姻是否成立或有效的，當(dāng)事人對(duì)婚姻是否成立或有效的認(rèn)定有異議提出再審的，可以對(duì)婚姻效力進(jìn)入再審。
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