[ 溫金來 ]——(2013-12-4) / 已閱8604次
《貸款通則》（96年版）第七條規(guī)定：“委托貸款，系指由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由貸款人（即受托人）根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款，貸款人（受托人）只收取手續(xù)費，不承擔貸款風險。”依此規(guī)定，因貸款銀行對借款不承擔風險，在借款人不按約履行還款義務(wù)時，往往怠于履行協(xié)助清收貸款的義務(wù)，導(dǎo)致委托人的貸款難以收回，因此產(chǎn)生的糾紛在近年商事審判實踐中呈上升態(tài)勢。
究其原因，主要有以下四個方面：一是受當前經(jīng)濟形勢影響，實體經(jīng)濟經(jīng)營較為困難，企業(yè)將資金用于放貸牟利往往能產(chǎn)生較從事實體經(jīng)營更豐厚的利潤，但又苦于直接從事借貸業(yè)務(wù)仍受當前法律、金融法規(guī)及政策的限制，故不少非金融企業(yè)為了尋找資金投資渠道，就看上了委托貸款這種投資方式。二是銀行等金融機構(gòu)受信貸規(guī)模限制，本身的信貸資金有限，而從事委托貸款業(yè)務(wù)，不僅能收取手續(xù)費還不用承擔風險，故銀行業(yè)也樂于開展此類業(yè)務(wù)。三是企業(yè)之間直接資金拆借因違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定而無效，借款合同項下的擔保合同因主合同無效也當屬無效，相關(guān)的抵（質(zhì)）押登記部門也不予辦理相關(guān)的抵（質(zhì)）押登記，這無疑增大了貸款人的資金風險。而在委托貸款業(yè)務(wù)中，由于名義上的貸款人為銀行，辦理相關(guān)的抵（質(zhì)）押手續(xù)不存在法律和操作障礙，貸款人認為能夠保障其資金安全。四是在當前民間資金相對富有的情況下，還大量存在以委托貸款方式變相從事民間融資的情景。
為依法妥善審理委托貸款合同糾紛案件，防范民間資本披上“合法”外衣從事資金融通，有效維護社會、經(jīng)濟秩序，法院審理此類案件時，以下幾個法律問題不容忽視：
一、委托貸款合同的效力認定
委托貸款合同的表現(xiàn)形式主要有兩種：雙方協(xié)議的委托貸款和三方協(xié)議的委托貸款。雙方協(xié)議的委托貸款由資金提供人（委托人）與銀行（受托人）簽訂的委托合同及銀行（受托人、貸款人）與借款人簽訂的借款合同構(gòu)成，委托人與受托人、貸款人與借款人的權(quán)利義務(wù)分別在兩個合同中約定；三方協(xié)議的委托貸款則由一個合同構(gòu)成：資金提供人（委托人）、銀行（受托人、貸款人）與借款人的權(quán)利義務(wù)均在一個合同中約定。審判實踐中，從事委托貸款的委托人多為非金融企業(yè)，借款人則多為難以從銀行取得貸款的中小企業(yè)，按現(xiàn)有的法律及司法解釋，企業(yè)間的借貸合同屬無效合同。由此引發(fā)了一個法律問題，即政府部門、企事業(yè)單位通過委托貸款形式向企業(yè)發(fā)放貸款是否就自然演變成有效合同了呢？有觀點認為，《貸款通則》中規(guī)定委托人為“政府部門、企事業(yè)單位及個人”，但對委托人的主體身份并未作限制性規(guī)定，因此，應(yīng)視為法律允許所有的“政府部門、企事業(yè)單位及個人”均可以“委托人”的身份將資金委托銀行辦理委托貸款，委托貸款作為《貸款通則》規(guī)定的一種借貸模式，其合同形式不論是雙方協(xié)議還是三方協(xié)議，均為委托人、受托人（貸款人）及借款人的真實意思表示，因此，這類合同應(yīng)作有效合同處理。這是當前審判實踐中的主流觀點。
但筆者認為，委托貸款合同是否為有效合同，應(yīng)結(jié)合委托人的身份、資金來源及貸款用途等實際情況進行綜合審查，不宜僅依委托貸款合同的外衣就認定此類合同為有效合同。理由是：《貸款通則》中關(guān)于委托貸款的規(guī)定，只是對委托貸款的操作形式及特點進行了概括性地表述，并未對委托貸款這種方式的效力作出規(guī)定。《貸款通則》還規(guī)定了自營貸款，但這并不意味著所有的“自營貸款”合同均為有效合同。二者中的道理顯而易見。如前所述，當前我國規(guī)范民間借貸的法律、法規(guī)及政策框架仍不允許政府部門和企事業(yè)單位從事資金拆借業(yè)務(wù)。如果政府部門及企事業(yè)單位披上委托貸款的外衣從事資金拆借業(yè)務(wù)獲得允許，將動搖當前的民間借貸法律框架。委托貸款這種“過橋借款”雖然具備了合法的形式，但事實上卻成了某些政府部門和企事業(yè)單位逃避金融監(jiān)管、違規(guī)從事民間借貸牟利的途徑，明顯屬于規(guī)避法律的行為，依照合同法第五十一條第（三）項“以合法形式掩蓋非法目的”之規(guī)定，應(yīng)認定為無效。如果對委托貸款合同是否存在“以合法形式掩蓋非法目的”不作區(qū)分，無視對委托貸款合同內(nèi)容合法性的審查，就有可能因司法的錯誤引導(dǎo)進一步滋生民間借貸的亂象，擾亂國家金融秩序，影響金融安全。
二、委托貸款合同中擔保權(quán)的行使
《中國人民銀行對“關(guān)于委托貸款的擔保問題的請示”的答復(fù)》（銀條法[1991]14號）第二條規(guī)定，委托貸款一般不需要擔保；有擔保人的委托貸款與其他經(jīng)濟合同擔保成立的要求一樣，要有當事人的真實意思表示并簽訂正式的擔保合同，其內(nèi)容要符合國家法律、法規(guī)和有關(guān)政策、文件的要求�，F(xiàn)實生活中，商業(yè)性的委托貸款（區(qū)分政府部門發(fā)放的政策性資金貸款）合同中，為了減少資金回收風險，絕大多數(shù)會設(shè)定擔保，并且多為物的擔保。在委托貸款合同中，由于真正提供資金放貸的是委托人，銀行只是名義上的貸款人，因此，委托貸款合同項下?lián)５膫鶛?quán)應(yīng)該是委托人對借款人所享有的債權(quán)，名義貸款人受托銀行不享有債權(quán)，自然也不享有擔保權(quán)。這時就涉及到另一個法律問題：在委托貸款合同中，設(shè)定受托銀行為擔保權(quán)人的擔保合同是否有效？委托人能否享有擔保權(quán)？對此，分兩種情況分析如下：
1.委托貸款合同有效。如果擔保合同系擔保人與委托人簽訂，且擔保合同并不存在法律規(guī)定的無效情形，且依法履行了相應(yīng)的程序（如抵、質(zhì)押登記），擔保合同應(yīng)認定為有效合同。如果擔保合同系受托銀行與擔保人簽訂，約定的擔保權(quán)人為受托銀行，或擔保登記機關(guān)登記的擔保權(quán)為受托銀行時，擔保合同的效力以及委托人擔保權(quán)的行使就值得商榷。根據(jù)《貸款通則》及中國人民銀行的相關(guān)批復(fù)，真正的債權(quán)人是委托人，名義貸款人受托銀行對所發(fā)放的貸款并不享有債權(quán)。根據(jù)合同法及擔保法的相關(guān)規(guī)定，擔保權(quán)基于擔保主債權(quán)的實現(xiàn)而存在，屬于一項從權(quán)利。既然受托銀行不享有債權(quán)，自然就不存在為實現(xiàn)其債權(quán)而設(shè)立的擔保權(quán)，因此登記其名下的擔保權(quán)因主債權(quán)不存在而不成立。此時，盡管委托人是真正的債權(quán)人，但因委托人未按擔保法的規(guī)定與擔保人簽訂擔保合同及履行相應(yīng)的手續(xù)，按照擔保法的相關(guān)規(guī)定，不屬于擔保權(quán)人，自然也不得享有擔保權(quán)。此時，委托人向擔保人主張擔保權(quán)缺乏法律依據(jù)。
2.委托貸款合同因被認定為規(guī)避法律而無效。委托貸款合同無效，因擔保合同屬從合同，主合同無效，擔保合同當屬無效，委托人自然無法要求擔保人承擔擔保責任。
三、委托人能否按合同法中委托合同的相關(guān)規(guī)定直接向借款人主張債權(quán)
不管是雙方協(xié)議還是三方協(xié)議，均存在兩個合同關(guān)系：委托人與受托銀行間的委托合同關(guān)系、受托銀行與借款人間的借貸合同關(guān)系。根據(jù)合同相對性原則，在借款人不能按借款合同履行還款義務(wù)時，委托人不得直接向借款人主張債權(quán)，而應(yīng)由受托銀行主張，受托銀行實行債權(quán)后轉(zhuǎn)交委托人。在審判實踐中，大量委托貸款合同糾紛因借款人不依約履行還款義務(wù)、受托銀行又怠于履行協(xié)助義務(wù)而產(chǎn)生。這時，委托人如何主張權(quán)利？有觀點認為，由于借款人由委托人確定，受托人系受委托人指示向借款人發(fā)放貸款，這就意味著借款人明知委托人與受托銀行之間的委托合同關(guān)系，因此，在借款人不按約履行還款義務(wù)時，委托人可依據(jù)合同法第四百零二條“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托和第三人”的規(guī)定，直接起訴借款人主張債權(quán)。但《最高人民法院關(guān)于如何確定委托貸款協(xié)議糾紛訴訟主體資格的批復(fù)》（法復(fù)[1996]6號）中卻規(guī)定，在履行委托貸款協(xié)議過程中，由于借款人不按期歸還貸款而發(fā)生糾紛的，貸款人（受托人）可以借款合同糾紛為由向人民法院提起訴訟；貸款人堅持不起訴的，委托人可以委托貸款協(xié)議的受托人為被告，以借款人為第三人向人民法院提起訴訟。這意味著最高法院對委托貸款產(chǎn)生糾紛時的訴訟路徑已有明確規(guī)定。因此，委托貸款合同產(chǎn)生的糾紛，原則上應(yīng)按上述最高法院的批復(fù)進行審理，除非三方當事人在委托借款合同中特別約定委托人可以直接起訴借款人的除外。如《中國建設(shè)銀行人民幣資金委托貸款合同》作為建設(shè)銀行擬定的標準制式合同，其第十二條的約定就屬于這種例外情形，這時委托人直接起訴借款人具有合同依據(jù)，并不與最高法院的上述批復(fù)相沖突。
四、是否適用調(diào)解結(jié)案
在當前民商事審判領(lǐng)域，力爭調(diào)解結(jié)案是人民法院的追求。但因委托貸款合同及相應(yīng)擔保合同的效力問題并不屬于當事人意思自治的范圍，而屬人民法院司法審查的范圍，因此，人民法院在審理這類案件時，不僅要尊重當事人對民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的依法處分，還要加強對當事人調(diào)解協(xié)議內(nèi)容的司法審查。不能將本屬無效的委托貸款合同及項下的擔保合同以調(diào)解書確認為有效，否則，不僅有違法律規(guī)定，還可能損害其他債權(quán)人的合法權(quán)益。毫無疑問，委托貸款合同糾紛適用調(diào)解，但調(diào)解必須嚴格按照民事訴訟法的規(guī)定，嚴格審查“當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利”以及調(diào)解“自愿、合法”的原則，確�！霸谑聦嵡宄幕A(chǔ)上，分清是非，進行調(diào)解”，調(diào)解不成時，則應(yīng)按照“當判則判，調(diào)判結(jié)合”原則依法及時處理，確保案件處理合法公正。
（作者單位：江西省贛州市中級人民法院）
