[ 樊斌杰 ]——(2015-10-12) / 已閱16823次
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中“不辦理工商變更登記”的約定是否有效？
樊斌杰
一、問(wèn)題的提出
【案例】
江西省XX市中級(jí)人民法院一審原告徐某訴被告陳某、宏邦公司和第三人易某、周某股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案。
原告徐某訴稱(chēng)：2013年3月至9月，被告陳某以周甲的名義成立宏邦公司，認(rèn)繳注冊(cè)資本2,000萬(wàn)元，實(shí)收資本0元。12月30日，被告陳某與原告徐某，第三人易某、周某三人訂立《合作投資開(kāi)發(fā)××電器市場(chǎng)協(xié)議書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)協(xié)議書(shū)），約定原告徐某，第三人易某、周某三人出資1，300萬(wàn)元，占項(xiàng)目24%的股份，為原始股東，被告宏邦公司和被告陳某在協(xié)議落款處蓋章、簽字。原告和第三人依約交清了全部款項(xiàng)。2014年2月28日，被告宏邦公司經(jīng)招標(biāo)取得項(xiàng)目用地國(guó)有土地使用權(quán)。4月24日，被告陳某取得被告宏邦公司的全部股權(quán)。次月9日，被告宏邦公司向原告和第三人出具股東出資證明書(shū)，證明原告在宏邦公司出資440萬(wàn)元，占公司股份8.123%。2015年2月2日，被告宏邦公司的執(zhí)行董事由周甲變更為陳某。至此，宏邦公司實(shí)際上已由被告陳某一人控制。原告自與被告陳某訂立《協(xié)議書(shū)》后，一直要求被告宏邦公司給予原告在公司應(yīng)享有的股東權(quán)利，參與公司決策，查閱公司賬冊(cè)及收支憑證等，并將股份變更至原告名下。訴訟請(qǐng)求：1、請(qǐng)求確認(rèn)原告徐某與被告陳某于2013年12月30日訂立的協(xié)議書(shū)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；2、請(qǐng)求判令被告宏邦公司辦理8.123%股東變更登記手續(xù)。
原告徐某為支持自己的訴訟主張，在一審法院指定的舉證期間內(nèi)，向法庭提交如下證據(jù)：1、公司登記信息，證明：宏邦公司信息登記變更情況，陳某是公司的股東；2、《協(xié)議書(shū)》一份，證明：原、被告之間的法律關(guān)系及權(quán)利義務(wù)的履行情況，合作的主體是徐某、陳某、易某、周某，合作項(xiàng)目是××開(kāi)發(fā)項(xiàng)目，付款是付給了陳某，按照協(xié)議，乙方（徐、易、周）參與分紅，承擔(dān)公司的權(quán)利和義務(wù)；3、《收條》2份，證明：徐某等付款到陳某：4、×國(guó)土資網(wǎng)掛字【2014】GHO17KG號(hào)地塊交易結(jié)果公告；5、股東出資證明書(shū)，證明；徐某出資情況，占股份8.123%；6、項(xiàng)目投資意向書(shū)，證明：陳某成立宏邦公司的目的就是為了要開(kāi)發(fā)這個(gè)項(xiàng)目。
被告陳某辯稱(chēng)，宏邦公司與原告的合作就是合作投資家電市場(chǎng)的項(xiàng)目，并非股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
在一審院指定的舉證期間內(nèi)，被告陳某為支持自己的抗辯主張，向法庭提交證據(jù)如下：《協(xié)議書(shū)》1份，證明：合作開(kāi)發(fā)，他們共同占項(xiàng)目份額24％，不辦理工商登記。
被告宏邦公司辯稱(chēng)：《協(xié)議書(shū)》約定，被答辯人與第三人在該項(xiàng)目已占24%的股份，且被答辯人投資為協(xié)議投資，不到工商部門(mén)注冊(cè)登記。合同性質(zhì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同內(nèi)容而定。本案中，雙方簽訂合同的目的是為了合作投資，并非為共同經(jīng)營(yíng)答辯人公司，合同的標(biāo)的是項(xiàng)目份額，非答辯人公司股權(quán)。答辯人未向公司繳納任何注冊(cè)資金，未參與答辯人公司的各項(xiàng)經(jīng)營(yíng)、管理、決策。答辯人與被答辯人處于平等地位．為了合作開(kāi)發(fā)××電器市場(chǎng)而訂立《協(xié)議書(shū)》，顯然屬合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)性質(zhì)，《協(xié)議書(shū)》的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)為合資、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同，并非股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
在一審法院指定的舉證期間內(nèi)，被告宏邦公司為支持自己的抗辯主張，向法庭提交證據(jù)如下：《協(xié)議書(shū)》一份，證明：宏邦公司與原告、第三人是以平等主體的身份簽訂的合作投資開(kāi)發(fā)協(xié)議。
第三人易某陳述稱(chēng)，我們這個(gè)合同應(yīng)該是股權(quán)協(xié)議，是達(dá)成了股權(quán)協(xié)議后才掛牌，是形成股東關(guān)系的。
在一審法院指定的舉證期間內(nèi)，第三人易某向法庭提交證據(jù)如下：協(xié)議書(shū)、收條及出資證明書(shū)，證明目的與原告徐某的證明目的一致。
第三人周某陳述稱(chēng)，我們都是原始股東，當(dāng)時(shí)也是按照陳某的要求才將投資款打到他的個(gè)人賬戶。
在一審法院指定的舉證期間內(nèi)，第三人周某向法庭提交證據(jù)如下：協(xié)議書(shū)、收條及出資證明書(shū)，證明目的與原告徐某的證明目的一致。
對(duì)原、被告及第三人提供的上述證據(jù)，經(jīng)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，結(jié)合當(dāng)事人的庭審陳述，一審法院綜合認(rèn)定如下：一、對(duì)原告徐某提供的證據(jù)1、2、3、4、5，被告陳某、宏邦公司及第三人易某、周某，對(duì)真實(shí)性和合法性均不異議，本院予以確認(rèn)：證據(jù)6，被告陳某、宏邦公司對(duì)真實(shí)性持異議，本院不予采信。二、對(duì)被告陳某、宏邦公司提供的證據(jù)《協(xié)議書(shū)》，原告徐某和第三人易某、周某，對(duì)真實(shí)性均不持異議，本院予以采信。三、對(duì)第三人易某、周某提供的證據(jù)：《協(xié)議書(shū)》、《收條》及《出資證明書(shū)》，與被告陳某、宏邦公司的庭審陳述，能相互印證，本院予以采信。
經(jīng)審理查明：2013年10月12日，被告陳某和案外人周甲共同發(fā)起設(shè)立宏邦公司（自然人投資或控股），注冊(cè)資本2，000萬(wàn)元，出資方式為貨幣，被告陳某認(rèn)繳出資1，500萬(wàn)元，占75％，周甲認(rèn)繳出資500萬(wàn)元， 占25%，實(shí)收資本400萬(wàn)元，被告陳某實(shí)繳資本300萬(wàn)元，周甲實(shí)繳資本100萬(wàn)元，法定代表人周甲。2013年12月30日，徐某、易某、周某三人與被告陳某訂立《協(xié)議書(shū)》1份，約定“甲方：陳某，乙方：易某、徐某，周某（三人共同委派易某―人參與現(xiàn)場(chǎng)管理，其他二人不參與）。經(jīng)以上甲乙雙方友好協(xié)商，就乙方要求參與位于××B12地塊商業(yè)地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目24%的股份開(kāi)發(fā)達(dá)成以下條款：1、該項(xiàng)目位于××新區(qū)B12地塊，東臨春風(fēng)路，西靠××河，南接黃田里西大道，北抵津頭路。2、面積為104.8畝（以國(guó)土局發(fā)證為準(zhǔn)）。3、甲方同意乙方在該項(xiàng)目占24%的股份，該24%的股份一次性作價(jià)人民幣1331.6萬(wàn)元整給甲方，該款項(xiàng)包括：1、該項(xiàng)目于政府簽訂的《投資意向協(xié)議書(shū)》規(guī)定的總土地出讓金的24%，和總土地契稅的24％，土地出讓金和土地契稅計(jì)入成本并在將來(lái)返本時(shí)與甲方同時(shí)按比返還；2、1331.6萬(wàn)元除土地出讓金和土地契稅外，其余金額全部為乙方給甲方的費(fèi)用歸甲方個(gè)人所有。4、投資付款方法：簽訂該協(xié)議書(shū)后二天之內(nèi)銀行轉(zhuǎn)賬到甲方指定賬戶人民幣600萬(wàn)元，余款731.6萬(wàn)元2013年12月20日前必須付清，如乙方不能按協(xié)議規(guī)定時(shí)間付清合作投資款或項(xiàng)目增資時(shí)乙方應(yīng)投款，則甲方有權(quán)單方面按乙方少投、少出資比例減持乙方股份。5、乙方投資為協(xié)議投資，乙方同意股份不到工商部門(mén)注冊(cè)登記。6、本協(xié)議第3、4條執(zhí)行后，乙方為原始股東，項(xiàng)目投入增資乙方與甲方按股份比例同步進(jìn)行，項(xiàng)目返本分紅乙方與甲方按股份比例同步進(jìn)行，雙方并同意按公司法規(guī)定承擔(dān)各自的義務(wù)，享受各自的權(quán)利。7、乙方應(yīng)幫助甲方對(duì)項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行管理，所有票據(jù)雙方簽字認(rèn)可。8、未盡事宜雙方通過(guò)友好協(xié)商達(dá)成一致進(jìn)行解決。9、本協(xié)議一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份，雙方簽字后生效，具有同等法律效力。甲方簽字：陳某；乙方簽字：易某、徐某、周某。2013年12月30日。補(bǔ)充：1、本地塊總開(kāi)發(fā)只有甲乙雙方，絕無(wú)第三者參與，雙方不能私自轉(zhuǎn)讓。2、如元月20日政府不掛牌，第二批款應(yīng)等掛牌日付款，或乙方前期600萬(wàn)元退回，但不計(jì)利息。3、本協(xié)議第三條1331.6萬(wàn)元（大寫(xiě)壹仟三百叁式壹點(diǎn)陸萬(wàn)），以1,300萬(wàn)（大寫(xiě)壹仟叁佰萬(wàn)元）整數(shù)付款，零尾33.16萬(wàn)元（大寫(xiě)叁拾叁萬(wàn)壹仟陸佰元）不算免掉�！痹摗秴f(xié)議書(shū)》甲方簽字處，蓋有宏邦公司章。次日，被告陳某向原告徐某出具《收條》1份，該《收條》載明“今收到徐某合作投資款人民幣貳佰貳拾萬(wàn)元整，小寫(xiě)2,200,000整。分別從建行、中行、工行、××村鎮(zhèn)銀行、信用社轉(zhuǎn)賬入本人賬戶。（內(nèi)含土地出讓金、土地契稅、費(fèi)用），此據(jù)，陳某，2013年12月31日”。同日，被告陳某另向第三人易某、周某出具類(lèi)似內(nèi)容《收條》各1份，金額分別為2，000，000元和1，800，000元。2014年2月27日，宏邦公司（周甲）受讓縣城××南圳新區(qū)黃田里西大道北側(cè)NZ-A-12地塊，成交價(jià)4534.178萬(wàn)元，交易面積70297.36平方米（合105.446畝）。2014年3月25日，被告陳某向原告徐某出具《收條》1份，該《收條》載明“今收到徐某合作投資款人民幣貳佰貳拾萬(wàn)元整，小寫(xiě)2，200，000元整。分別從南昌銀行、工商銀行轉(zhuǎn)賬入本人賬戶。（內(nèi)含土地出讓金、土地契稅、費(fèi)用），此據(jù)，陳某，2014在3月25日”。同日，被告陳某另向第三人易某、周某出具類(lèi)似內(nèi)容《收條》各1份，金額均為2，400,000元。2014年4月24日，宏邦公司的原公司章程作廢，備案登記新公司章程，投資人（股權(quán)）由被告陳某和案外人周甲變更為被告陳某一人，企業(yè)類(lèi)型由有限責(zé)任公司（自然人投資或控股）變更為有限責(zé)任公司（自然人獨(dú)資）。2014年5月9日，被告宏邦公司向原告徐某和第三人易某和周某出具《股東出資證明書(shū)》1份，該《股東出資證明書(shū)》載明“依據(jù)陳某與徐某、易某、周某2013年12月30日既簽合作投資××電器市場(chǎng)協(xié)議書(shū)出具如下股東出資證明書(shū)，該證明書(shū)壹式肆份，以上肆人各執(zhí)一份。徐某、易某、周某承諾今后合作嚴(yán)格依據(jù)原簽訂合作協(xié)議書(shū)承擔(dān)責(zé)任，享受權(quán)利，今后合作過(guò)程中再無(wú)任何爭(zhēng)議，否則接受違約處罰。證明：徐某、易某、周某在我公司，共同投資1,300萬(wàn)元，占該公司股份的24%，其中徐某出資440萬(wàn)元，占該公司股份的8.123%；易某出資440萬(wàn)元，占該公司股份的8.123%；周某出資420萬(wàn)元，占該公司股份的7.754%。特此證明。2014年5月9日”。2015年2月2日，宏邦公司的法定代表人由周甲變更為被告陳某。2015年4月21日，被告陳某與案外人周甲簽訂《宏邦公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定“甲方：陳某，乙方：周甲，甲方持有該公司100%股權(quán)，現(xiàn)將其在公司中占有的25%股權(quán)依法轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方自愿接受以上股權(quán)，并據(jù)此成為該公司的合法股東”。同日，宏邦公司的原公司章程作廢，備案登記新公司章程，投資人（股權(quán)）由被告陳某變更為被告陳某和案外人周甲，被告陳某持股75%，周甲持股25%,企業(yè)類(lèi)型由有限責(zé)任公司（自然人獨(dú)資）變更為有限責(zé)任公司（自然人投資或控股），法定代表人由被告陳某變更為周甲。執(zhí)行董事由周甲變更為陳某。訴訟請(qǐng)求：1、請(qǐng)求確認(rèn)原告徐某與被告陳某于2013年12月30日訂立的《協(xié)議書(shū)》為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；2、請(qǐng)求判令被告宏邦公司辦理8.123%股權(quán)變更登記手續(xù)。
一審法院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、徐某、易某、周某三人與被告陳某或宏邦公司之間簽訂的《協(xié)議書(shū)》的法律性質(zhì)；2、原告請(qǐng)求被告宏邦公司辦理股權(quán)變更手續(xù)是否符合協(xié)議的約定。
關(guān)于第一個(gè)焦點(diǎn)，1、徐某、易某、周某三人與被告陳某或宏邦公司之間簽訂的《協(xié)議書(shū)》的法律性質(zhì)。徐某、易某、周某三人與被告陳某之間簽訂的《協(xié)議書(shū)》合法有效，對(duì)雙方均具有法律約束力。徐某、易某、周某三人按照該《協(xié)議書(shū)》約定向被告陳某支付人民幣1,300萬(wàn)元，被告陳某出具《收條》予以確認(rèn)。2014年5月9日，被告宏邦公司向徐某、易某、周某出具《股東出資證明書(shū)》1份，證明：徐某、易某、周某在我公司，共同投資1，300萬(wàn)元，占該公司股份的24%，其中徐某出資440萬(wàn)元，占該公司股份的8.123%；易某出資440萬(wàn)元，占該公司股份的8.123％；周某出資420萬(wàn)元，占公司股份的7.754％。故，原告請(qǐng)求確認(rèn)《協(xié)議書(shū)》為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，符合雙方之間的合同約定，本院予以支持。 被告陳某、宏邦公司抗辯稱(chēng)，《協(xié)議書(shū)》是合資、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同。2013年12月30日，宏邦公司的法定代表人為周甲，被告陳某并非該公司的法定代表人，故被告陳某在未經(jīng)授權(quán)的情形下，無(wú)權(quán)代表該公司對(duì)外訂立合同，包括本案所指的《協(xié)議書(shū)》。2014年5月9日，宏邦公司的企業(yè)類(lèi)型有限責(zé)任公司（自然人獨(dú)資），被告陳某為該公司唯―股東，亦為公司法定代表人，此時(shí)，被告陳某代表宏邦公司，向徐某、易某、周某三人出具《股東出資證明書(shū)》的行為，系有權(quán)處分行為，合法有效。本案中，雖然雙方當(dāng)事人對(duì)《協(xié)議書(shū)》的合同性質(zhì)存在爭(zhēng)議，但《股東出資證明書(shū)》具體明確，可視為對(duì)該《協(xié)議書(shū)》性質(zhì)的確認(rèn)，確認(rèn)《協(xié)議書(shū)》的性質(zhì)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。此外，截至2014年5月9日止，除《協(xié)議書(shū)》所指向的項(xiàng)目投資外，宏邦公司并無(wú)其他財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。故，被告陳某、宏邦公司的該抗辯意見(jiàn)，與本案事實(shí)不符，本院不予采納。
關(guān)于第二個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，2、原告徐某請(qǐng)求被告宏邦公司辦理股權(quán)變更手續(xù)是否符合協(xié)議的約定�！秴f(xié)議書(shū)》第5條約定，乙方投資為協(xié)議投資，乙方同意股份不到工商部門(mén)注冊(cè)登記。原告徐某認(rèn)為，該約定違反《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第三十五條（修訂后為第三十四條）的規(guī)定；被告陳某違反協(xié)議約定，阻止原告享有股東權(quán)利在公司法賦予的各種權(quán)利，特別是財(cái)產(chǎn)權(quán)和管理權(quán)。第一，《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第五條規(guī)定，物權(quán)的種類(lèi)和內(nèi)容，由法律規(guī)定。第六條規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立變更、轉(zhuǎn)讓和消失，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定交付。第八條規(guī)定，其他相關(guān)法律對(duì)物權(quán)有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定�！吨腥A人民共和國(guó)公司法》第六條第三款規(guī)定，公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)。第七條第三款規(guī)定，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的事項(xiàng)發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司股權(quán)系一種財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，不屬于不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司股權(quán)的登記，產(chǎn)生公示對(duì)抗效力，并不是認(rèn)定股權(quán)權(quán)屬的唯一依據(jù)。第二，《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國(guó)公司法）若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二十五條規(guī)定，有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)《合同法》第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的人民法院不予支持。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。從上述公司法司法解釋的規(guī)定可以得知，有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人不一致，實(shí)際投資人的股權(quán)由他人代為持有，并不違反法律的禁止性規(guī)定�！吨腥A人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第三十四條的規(guī)定，屬于管理性強(qiáng)制性規(guī)定，不屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)合同法＞若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返谑臈l規(guī)定，合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。故，《協(xié)議書(shū)》第5條約定“乙方投資為協(xié)議投資，乙方同意股份不到工商部門(mén)注冊(cè)登記”，合法有效。原告認(rèn)為，該約定違反《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第三十四條的規(guī)定，本院不予采納。原告徐某請(qǐng)求被告宏邦公司辦理股權(quán)變更登記，不符合雙方之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定，本院不予支持。
綜上所述，《協(xié)議書(shū)》的法律性質(zhì)屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，被告陳某自愿將其持有宏邦公司24%股權(quán)，轉(zhuǎn)讓給徐某、易某、周某三人。故，原告徐某請(qǐng)求確認(rèn)《協(xié)議書(shū)》為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，符合《協(xié)議書(shū)》及《股東出資證明書(shū)》的約定，本院對(duì)原告徐某的該部分訴訟請(qǐng)求予以支持。同時(shí)，《協(xié)議書(shū)》約定所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)不到公司登記機(jī)關(guān)辦理登記，即轉(zhuǎn)讓后亦由被告陳某代為持有。故原告徐某請(qǐng)求被告宏邦公司辦理股權(quán)變更登記，因不符合《協(xié)議書(shū)》約定，且被告陳某、宏邦公司明確表示不同意辦理，并可能涉及第三人利益，本院對(duì)原告徐某的該部分訴訟請(qǐng)求不予支持。原告徐某可就該8.123％股權(quán)變更登記事項(xiàng)，與被告陳某及宏邦公司的其他股東另行協(xié)商，達(dá)成新的協(xié)議；或依據(jù)《協(xié)議書(shū)》和《股東出資證明書(shū)》以實(shí)際投資人身份向被告陳某主張相當(dāng)于宏邦公司8.123％股權(quán)的投資權(quán)益。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第五十二條第（五）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)公司法》第六條第三款、第七條第三款，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二十五條的規(guī)定，判決如下：確認(rèn)原告徐某、第三人易某和周某三人與被告陳某于2013年12月30日訂立《協(xié)議書(shū)）為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。二、駁回原告徐小林的其他訴訟請(qǐng)求。
針對(duì)上述案件中法院的認(rèn)定，筆者提出如下問(wèn)題“股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中當(dāng)事人約定不辦理股東工商變更登記是否有效？”并就該問(wèn)題與法律同仁共同商榷，并求教于大家。
二、問(wèn)題探析
（一）股權(quán)的性質(zhì)與股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)能
法律賦予公司以權(quán)利能力，使得公司成為不同于股東的另一民事主體；同時(shí)又賦予公司以有限責(zé)任，使得股東的風(fēng)險(xiǎn)被限制在其出資份額之內(nèi)。公司的盈余最終都要?dú)w屬于股東，公司用于償還債務(wù)和承擔(dān)責(zé)任的財(cái)產(chǎn)也來(lái)源于股東的出資及其經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的增值，公司解散后股東享有剩余財(cái)產(chǎn)取得權(quán)，公司本身沒(méi)有最終的利益與責(zé)任，因此從本質(zhì)上說(shuō)，公司是股東借以謀求和實(shí)現(xiàn)自身利益的工具。公司作為社團(tuán)，是眾多股東利益的集合體；單一股東作為社團(tuán)成員，必須通過(guò)整體的公司行為，遵循社團(tuán)的規(guī)則和程序來(lái)實(shí)現(xiàn)自身的利益。這種作為公司成員的股東以集體意志，根據(jù)團(tuán)體內(nèi)部組織規(guī)則和程序行使的內(nèi)部成員權(quán)就是股權(quán)。換句話說(shuō)，股權(quán)是法律賦予股東的權(quán)利，是股東對(duì)公司的權(quán)利。從債法的角度看，股東是公司的債權(quán)人，對(duì)公司享有權(quán)利，公司是股東的債務(wù)人，對(duì)股東負(fù)有義務(wù)。
股權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)，實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)上的利益是股權(quán)的目的；股權(quán)又是社員權(quán)，必須遵循公司法及其公司章程規(guī)定的規(guī)則，以促進(jìn)社團(tuán)利益的方式最終實(shí)現(xiàn)股東的自身利益。股權(quán)的權(quán)能體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）股東會(huì)的出席權(quán)和表決權(quán)；（2）選舉權(quán)；（3）公司章程和賬冊(cè)的查閱權(quán)；（4）要求法院宣告股東會(huì)決議無(wú)效的請(qǐng)求權(quán)，以及對(duì)公司董事、監(jiān)事提起訴訟權(quán)等；（5）股利分派請(qǐng)求權(quán)；（6）凈資產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)；（7）股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，此項(xiàng)權(quán)能在理論上歸屬于自益權(quán)，但又有其特殊性。
股東行使股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)，其目的是為了實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化，尋求更好的機(jī)會(huì)而使股權(quán)變現(xiàn)。股權(quán)權(quán)屬轉(zhuǎn)讓要求有限責(zé)任公司的股東將其享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)能和對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)能概括轉(zhuǎn)讓給他人。這種概括轉(zhuǎn)讓之所以存在的前提，在于股東人格與公司人格的分離，公司人格不因?yàn)楣蓶|的更替而變化，并且不影響公司對(duì)權(quán)利的享有、義務(wù)的履行，即不影響公司與第三人的關(guān)系。股權(quán)作為投資者轉(zhuǎn)讓出資所有權(quán)給公司的對(duì)價(jià)，是投資者對(duì)其出資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的一種利用方式，其目的在于實(shí)現(xiàn)投資者利益最大化。股權(quán)通過(guò)轉(zhuǎn)讓再度使股東獲得對(duì)價(jià)，實(shí)現(xiàn)了股權(quán)向新的所有權(quán)回歸。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是確定股權(quán)出讓方和受讓方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的重要因素。有限責(zé)任公司的特點(diǎn)使得股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同除了遵循當(dāng)事人意思自治的民法原則之外，還受到許多外在因素的影響。有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律問(wèn)題是出讓股東、其他股東、受讓人、公司債權(quán)人之間權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的復(fù)合結(jié)合體。公司法以保護(hù)公司善意債權(quán)人為出發(fā)點(diǎn)而維護(hù)公司登記的公示力、公信力，設(shè)立了股東變更登記制度。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓是在當(dāng)事人之間依據(jù)雙方約定的合同發(fā)生的民事法律行為，其中包括兩個(gè)行為：一為當(dāng)事人雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合意行為；一為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的股權(quán)變動(dòng)行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的完成是通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的意思表示與登記或交付等相結(jié)合而形成的要式行為，只有完成所有的行為，始發(fā)生股權(quán)的取得、喪失、變更的效力。只有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，而無(wú)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交付行為，即股權(quán)的實(shí)際履行，不發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)際履行就是股權(quán)的交付。包括支付轉(zhuǎn)讓價(jià)金、召開(kāi)股東會(huì)議確認(rèn)、履行股東權(quán)利和義務(wù)、將新股東記載于股東名冊(cè)等行為。我國(guó)《民法通則》第72條規(guī)定，按照合同或其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。我國(guó)《合同法》第133條規(guī)定，標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中轉(zhuǎn)讓的股權(quán)從股權(quán)的交付開(kāi)始時(shí)轉(zhuǎn)移。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的是股權(quán)，而股權(quán)屬權(quán)利范疇，包括財(cái)產(chǎn)權(quán)和社員權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股權(quán)的交付方式和轉(zhuǎn)移時(shí)點(diǎn)，我國(guó)《公司法》及其他相關(guān)法律、法規(guī)、司法解釋均沒(méi)有明確規(guī)定。但我國(guó)《合同法》第124條規(guī)定，本法分則或者其他法律沒(méi)有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類(lèi)似的規(guī)定。同股權(quán)轉(zhuǎn)讓最相類(lèi)似的是債權(quán)轉(zhuǎn)讓。我國(guó)《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷(xiāo)，但經(jīng)受讓人同意的除外�！钡�81條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專(zhuān)屬于債權(quán)人自身的除外�！币虼耍P者認(rèn)為，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，只需要將股權(quán)轉(zhuǎn)讓之事實(shí)通知公司，一經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓行為對(duì)公司發(fā)生效力。即產(chǎn)生股權(quán)交付的法律效力，與股權(quán)相關(guān)權(quán)利義務(wù)主體發(fā)生變動(dòng)，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利人由轉(zhuǎn)讓人變更為受讓人。最高人民法院《<民事案件案由規(guī)定>理解與適用》（2011年修訂版）中的觀點(diǎn)認(rèn)為：股東名冊(cè)記載糾紛主要包括以下兩種類(lèi)型：（1）因轉(zhuǎn)讓方股東怠于履行變更登記義務(wù)產(chǎn)生的糾紛。一般來(lái)講，股東名冊(cè)變更登記必須由轉(zhuǎn)讓方股東向公司提出申請(qǐng)，由公司進(jìn)行變更登記；如果轉(zhuǎn)讓方股東懈怠或因過(guò)失未向公司申請(qǐng)變更登記，此時(shí)即可能產(chǎn)生股東名冊(cè)記載糾紛。（2）因公司不履行記載義務(wù)產(chǎn)生的糾紛。股東名冊(cè)由公司備有和保管，并由公司負(fù)責(zé)辦理登記事宜。因此，當(dāng)公司因?yàn)樾傅』蛘哌^(guò)失而未變更登記股東名冊(cè)，就可能產(chǎn)生股東名冊(cè)記載糾紛。由此可見(jiàn)，辦理股東變更登記是公司的義務(wù)，轉(zhuǎn)讓股東只需履行向公司申請(qǐng)行為即可，一旦申請(qǐng)，轉(zhuǎn)讓股東的義務(wù)將履行完畢。該觀點(diǎn)與“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力�！敝�(guī)范相吻合。即轉(zhuǎn)讓人未向公司申請(qǐng)股東名冊(cè)變更登記，該轉(zhuǎn)讓對(duì)公司不發(fā)生效力，受讓人不得向公司主張權(quán)利。一經(jīng)申請(qǐng)，該轉(zhuǎn)讓對(duì)公司就發(fā)生效力，受讓人就可向公司主張股東權(quán)利，包括請(qǐng)求公司辦理工商變更登記。江西省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》（贛高法[2008]4號(hào)）34規(guī)定“依法受讓股權(quán)或已實(shí)際出資的股東請(qǐng)求公司簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)和公司章程、辦理工商登記變更手續(xù)，公司拒絕辦理的，股東起訴請(qǐng)求公司履行義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持�！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題規(guī)定（三）》第二十四條規(guī)定“當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)后或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第三十二條（修訂后為第三十一條）、第三十三條（修訂后為第三十二條）的規(guī)定簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，當(dāng)事人請(qǐng)求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。”從上述規(guī)定可以得出，股權(quán)受讓人（繼受人）取得股權(quán)的時(shí)點(diǎn)是在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，公司簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)和公司章程、辦理工商登記變更手續(xù)前。在此期間，轉(zhuǎn)讓人向受讓人交付股權(quán)，一經(jīng)交付，轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓的股權(quán)從轉(zhuǎn)讓人所有轉(zhuǎn)移為受讓人所有，受讓人可以依法向公司主張股東權(quán)利。
我國(guó)《公司法》第三十一條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書(shū)。出資證明書(shū)應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(一)公司名稱(chēng)； (二)公司成立日期； (三)公司注冊(cè)資本；(四)股東的姓名或者名稱(chēng)、繳納的出資額和出資日期； (五)出資證明書(shū)的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書(shū)由公司蓋章。”第三十二條規(guī)定：“有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：（一）股東的姓名或者名稱(chēng)及住所；（二）股東的出資額；（三）出資證明書(shū)編號(hào)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利，公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱(chēng)向公司機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的。應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。”第七十三條規(guī)定“依照本法第七十一條、第七十二條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷(xiāo)原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。”第二百一十一條規(guī)定“ 公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本法規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款�！币勒丈鲜龇l規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，股東發(fā)生了變動(dòng)，應(yīng)當(dāng)辦理股東變更登記。股東變更登記包括公司內(nèi)部股東變更登記與工商登記機(jī)關(guān)股東變更登記兩個(gè)股東登記變更問(wèn)題。公司內(nèi)部股東變更登記又包括：其一注銷(xiāo)原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)；其二相應(yīng)修改公司章程；其三修改股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。工商登記機(jī)關(guān)股東變更登記只是起到宣示的作用，如果不變更登記，股權(quán)轉(zhuǎn)讓仍具有法律效力，受讓方亦可取得股東資格，只是不得對(duì)抗第三人。但未辦理股東變更登記應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，由行政機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記，逾期不登記處以罰款。由此可見(jiàn)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，無(wú)論是公司內(nèi)部股東變更登記還是工商登記機(jī)關(guān)股東變更登記，其義務(wù)主體（行為人）均是公司而不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中的轉(zhuǎn)讓人。工商登記機(jī)關(guān)股東變更登記既是一種公法上的行政法律關(guān)系，也是私法上的私主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。當(dāng)事人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同經(jīng)公司股東會(huì)議確認(rèn)后，由轉(zhuǎn)讓方通知公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓之事實(shí)，如果公司不履行內(nèi)部股東變更登記事宜，轉(zhuǎn)讓人、受讓人均可以股東名冊(cè)記載糾紛為由向人民法院提起民事訴訟，主張自己的權(quán)益；如果公司不去工商登記機(jī)關(guān)辦理股東變更登記，轉(zhuǎn)讓人、受讓人均可要求公司履行該行為，仍拒不履行，當(dāng)事人可以變更公司登記糾紛為由向人民法院提起民事訴訟由公司承擔(dān)民事責(zé)任或向工商登記機(jī)關(guān)控告由公司承擔(dān)行政責(zé)任。
回頭看本案，法院已確認(rèn)，涉案《協(xié)議書(shū)》的性質(zhì)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，公司已向受讓方簽發(fā)了出資證明書(shū)。簽發(fā)出資證明書(shū)的事實(shí)可推斷，轉(zhuǎn)讓股東已向公司申請(qǐng)股東變更事宜，公司也履行了內(nèi)部股東變更登記事宜中的部分事項(xiàng)。由此，受讓方已取得了公司股權(quán)。受讓方訴請(qǐng)公司辦理股東變更登記，法院以《協(xié)議書(shū)》約定“不到工商部門(mén)注冊(cè)登記”為由駁回了受讓方該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求。
前已明述，辦理工商機(jī)關(guān)股東變更登記是公司的義務(wù)，不是轉(zhuǎn)讓股東的義務(wù)，且辦理工商機(jī)關(guān)股東變更登記是公司的法定義務(wù)，而不是因當(dāng)事人的約定所生之義務(wù)。合同內(nèi)容的相對(duì)性確定了以下幾項(xiàng)具體規(guī)則：一是合同賦予當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于第三人，合同規(guī)定由當(dāng)事人承擔(dān)的義務(wù)，一般也不能對(duì)第三人產(chǎn)生拘束力；二是合同當(dāng)事人無(wú)權(quán)為他人設(shè)立合同上的義務(wù)；三是合同權(quán)利與義務(wù)主要對(duì)合同當(dāng)事人產(chǎn)生約束力，法律的特殊規(guī)定，即為合同相對(duì)性原則的例外。在合同法領(lǐng)域，羅馬法曾確立了“（締約行為）應(yīng)該在要約人與受要約人之間達(dá)成”“任何人不得為他人締約”等規(guī)則。由此可見(jiàn)，本案關(guān)于“不到工商部門(mén)注冊(cè)登記”之約定，超出了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利與義務(wù)的范圍，系為他人締約，該約定對(duì)本案受讓人依法不生效力。另外，我國(guó)《公司法》確定了公司登記制度，包括公司設(shè)立登記和公司登記事項(xiàng)發(fā)生變動(dòng)時(shí)的變更登記，公司股東的變動(dòng)屬公司變更登記事項(xiàng)，辦理此項(xiàng)變更登記是公司的法定義務(wù)。對(duì)于法定義務(wù)，當(dāng)事人不可約定免除，特定情形除外。一般能夠約定排除的都會(huì)在法條中寫(xiě)明：法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。從法理上來(lái)講，此是確定性規(guī)則，不可約定排除。如《公司法》第四十一條規(guī)定“召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。”依據(jù)該規(guī)定，法律授權(quán)股東對(duì)通知召開(kāi)股東會(huì)的時(shí)間可以進(jìn)行約定或在公司章程中規(guī)定，否則應(yīng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知股東，此為法定義務(wù)，未按此項(xiàng)規(guī)定通知，即違法，可能導(dǎo)致股東會(huì)會(huì)議決議無(wú)效之法律后果。
綜上所述，筆者認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中“不辦理工商變更登記”的約定依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效條款，對(duì)受讓人不產(chǎn)生拘束力。
作者：樊斌杰 江西問(wèn)章律師事務(wù)所律師
2015年10月12日
