[ 何勤華 ]——(2000-11-21) / 已閱45703次

漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞的起源及其流變

何勤華



本文對(duì)漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞在古代中國(guó)、近代日本和近代中國(guó)的產(chǎn)生、發(fā)展及演變的過(guò)程進(jìn)行了考察。作者指出，漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞在中國(guó)古代即已出現(xiàn)，但多用為“律學(xué)”，且與現(xiàn)代意義上的漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞有著重大區(qū)別；現(xiàn)代意義上的漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞原在日本明治維新之后伴隨著日本近代化的過(guò)程而產(chǎn)生，并由日本傳入中國(guó)的。在考察了現(xiàn)代意義上的漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞由日本傳入中國(guó)的途徑之后，作者指出，古代意義上的漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞與現(xiàn)代意義上的漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞的根本區(qū)別在于兩者所依據(jù)的世界觀不同：前者強(qiáng)調(diào)的是統(tǒng)治者的權(quán)力意識(shí)和臣民的義務(wù)、責(zé)任，將法視為役使臣民的工具；后者強(qiáng)調(diào)的是法的平等性、公正性、權(quán)威性，將法視為保障公民權(quán)利的手段。最后，作者還指出，多年來(lái)，我們對(duì)“法學(xué)”一詞仍抱有一種排斥心理，這與我國(guó)輕視法學(xué)的傳統(tǒng)意識(shí)有一定聯(lián)系。
作者何勤華，1955年生，華東政法學(xué)院副院長(zhǎng)、教授。


現(xiàn)在我們所使用的“法學(xué)”一詞，是一個(gè)舶來(lái)品，它的故鄉(xiāng)在古代羅馬，是經(jīng)過(guò)二千余年的發(fā)展、演變，才為西方各個(gè)國(guó)家所接受(1)，并于近代傳入中國(guó)。那么，漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞的起源、流變是什么樣的？它反映了古代、近代中國(guó)人怎樣的法律意識(shí)和法律觀念？本文將對(duì)此進(jìn)行探討。
一

在中國(guó)近代以前的辭書(shū)（如《康熙字典》）或現(xiàn)代出版的解釋中國(guó)古典文獻(xiàn)的辭書(shū)（如《甲骨金文字典》、《辭源》、《辭�！返龋┲�，是沒(méi)有“法學(xué)”一詞的。據(jù)高名凱、王立達(dá)和實(shí)藤惠秀等中日學(xué)者的研究，“法學(xué)”一詞是近代中國(guó)人在向日本學(xué)習(xí)過(guò)程中，從日本傳入中國(guó)的(2)。然而，這個(gè)結(jié)論僅僅在下述意義上才正確，即現(xiàn)代含義的漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞是從日本傳入的；“法學(xué)”一詞早在中國(guó)古代即已出現(xiàn)。

在我國(guó)，“法”和“學(xué)”字出現(xiàn)得都很早，至今已有近三千年的歷史了。在我國(guó)古語(yǔ)中，“法”字寫(xiě)作“灋”。在中國(guó)現(xiàn)存最古的文字甲骨文中，已出現(xiàn)了（鹿去“比”加“與”去“一”為灬）字，寫(xiě)作□（讀zhi）(3)，相傳是一種善于審判案件的神獸。有的學(xué)者認(rèn)為該字事實(shí)上就是我國(guó)法的締造者蚩尤部落的圖騰(4)。在西周金文中，便出現(xiàn)了“灋”字，寫(xiě)作□（克鼎）(5)。至戰(zhàn)國(guó)時(shí)代，出現(xiàn)了灋的簡(jiǎn)體字“法”。然而，一直到秦代，灋字仍被頻繁地使用（這從前幾年考古發(fā)現(xiàn)的云夢(mèng)秦簡(jiǎn)《語(yǔ)書(shū)》中可以得知），有時(shí)也與“法”字一起出現(xiàn)在同一篇文獻(xiàn)中(6)。漢代以后，灋字逐漸消失，為“法”字所取代。

“學(xué)”字比“法”字出現(xiàn)得更早。在甲骨文中，便已有了“學(xué)”字，寫(xiě)作“□”。在金文中，“學(xué)”字有進(jìn)一步的發(fā)展，寫(xiě)作“D”(7)。古代教、學(xué)通用，釋義為：一、教也，《靜簋》：“靜學(xué)（教）無(wú)□”；二、學(xué)也，《靜簋》：“小子□服□小臣□尸仆學(xué)射”；三、學(xué)戊，神名(8)。至春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)代，在孔子、墨子、荀子、韓非子等諸子百家的文獻(xiàn)中，上述含義的“學(xué)”字已是頻頻出現(xiàn)，如《論語(yǔ)》一書(shū)的開(kāi)篇是“學(xué)而”，《荀子》一書(shū)的開(kāi)篇是“勸學(xué)”等。（文中□為甲骨文，詳見(jiàn)圖）

“法”和“學(xué)”連在一起，作為一個(gè)專門(mén)用語(yǔ)“法學(xué)”來(lái)使用，最早是在南北朝時(shí)代。《南齊書(shū)·孔稚珪傳》中云：“尋古之名流，多有法學(xué)。故釋之、定國(guó)，聲光漢臺(tái)；元（帝）<常>、文惠，績(jī)映魏閣。”(9)至唐代，在白居易的《策林四·論刑法之弊》中，有“伏惟陛下：懸法學(xué)為上科，則應(yīng)之者必俊乂也；升法直為清列，則授之者必賢良也�！�(10)然而，“法學(xué)”一詞雖已出現(xiàn)，但極少使用，在表示對(duì)法律之學(xué)問(wèn)時(shí)，人們一般都使用“律學(xué)”一詞（孔稚珪和白居易在這里使用的“法學(xué)”一詞，其含義仍接近于“律學(xué)”；與現(xiàn)代“法學(xué)”一詞有重大區(qū)別）。

19世紀(jì)下半葉，在西方列強(qiáng)的壓力下，在人民革命斗爭(zhēng)的推動(dòng)下，清政府被迫進(jìn)行了法律改革，并開(kāi)始打開(kāi)國(guó)門(mén)，向西方以及東鄰日本等國(guó)家學(xué)習(xí)，包括大量翻譯他們的法律和法學(xué)書(shū)籍，現(xiàn)代意義上的“法學(xué)”一詞也從日本傳入中國(guó)，逐漸印入中國(guó)士大夫的意識(shí)中。19世紀(jì)末20世紀(jì)初，無(wú)論在司法官員和知識(shí)分子的論文，還是在法律學(xué)堂的課程、講義，以及政府官員的奏章中，“法學(xué)”一詞都已被廣泛使用。比如，在梁?jiǎn)⒊�的《論中�?guó)宜講求法律之學(xué)》（1896年）一文中，不僅突出強(qiáng)調(diào)了“法律之學(xué)”，而且明確提出了“法學(xué)”之用語(yǔ)：“……天下萬(wàn)世之治法學(xué)者，……”(11)。20世紀(jì)初葉，嚴(yán)復(fù)在翻譯孟德斯鳩的《法意》時(shí)，也使用了“法學(xué)”和“法學(xué)家”等詞(12)。而在沈家本的作品中，“法學(xué)”一詞出現(xiàn)得更多。他的著名論文《法學(xué)盛衰說(shuō)》（約寫(xiě)成于1908年前后），全文不過(guò)2000余字，但“法學(xué)”一詞出現(xiàn)了20次(13)。在法律課程設(shè)置方面，在1905年3月開(kāi)辦的京師法律學(xué)堂之三年制本科和一年半制速成科，1906年7月設(shè)置的直隸法政學(xué)堂之二年制預(yù)科，都正式開(kāi)設(shè)了“法學(xué)通論”的課程(14)。在一些政府官員的奏章中，“法學(xué)”一詞也不斷出現(xiàn)，如在《大清光緒實(shí)錄》卷五八三、光緒三十三年十一月己酉（1907年12月26日）條中，我們就看到有如下文字：“翰林院侍讀學(xué)士朱福銑奏：……請(qǐng)聘日本法學(xué)博士梅謙次郎，為民商法起草委員，下修訂法律館，尋奏。查歐洲法學(xué)系統(tǒng)，均分法、德、英三流。日本初尚法派，近尚德派，自當(dāng)擇善而從�！�…��(15)可見(jiàn)，盡管近代中國(guó)人對(duì)“法學(xué)”一詞的理解還很不一樣，但自19世紀(jì)末以后，“法學(xué)”一詞開(kāi)始大量出現(xiàn)則是事實(shí)。
二
由于近代意義上的“法學(xué)”一詞及其觀念是在近代學(xué)習(xí)西方文化過(guò)程中從日本輸入的，所以，有必要考察“法學(xué)”一詞在日本的出現(xiàn)和演變歷程。

在日本古代，并沒(méi)有“法學(xué)”一詞(16)。神龜5年（728年），日本仿造中國(guó)隋唐官制，設(shè)置了律學(xué)博士。從此，在日本出現(xiàn)了“律學(xué)”一詞和以此為業(yè)的職業(yè)身份。8世紀(jì)中葉，“律學(xué)”博士改稱“明法”博士(17)。以后，“律學(xué)”、“明法”又常稱為“明法道”、“明法科”，但“法學(xué)”一詞始終未曾出現(xiàn)。

明治維新前后，隨著日本國(guó)民革命意識(shí)的高漲，西方的各種法律制度和法學(xué)理論也開(kāi)始傳入日本。1868年，在福田孝平所著《日本國(guó)當(dāng)今急務(wù)五條之事》（載1868年4月10日《中外新聞》）和津田真道編譯的《泰西國(guó)法論》中，首次使用了“法學(xué)”一詞。當(dāng)然，前者只是提出了“法學(xué)”這一用語(yǔ)；而在后者的“凡例”中，則對(duì)此作了比較詳細(xì)的說(shuō)明：“法學(xué)，法語(yǔ)稱之為jurisprudencc或Science
du droit，英語(yǔ)稱之為jurisprudence或science of
law或單稱law，德語(yǔ)稱之為Rechtswissenschaft(18)。漢土的語(yǔ)法與英語(yǔ)相似，故將此學(xué)的總名譯為‘法學(xué)’�！�(19)明治4年（1871年）以后，在日本政府的文件中，也開(kāi)始廣泛使用“法學(xué)”一詞。而作為課程講義的名稱，則是由穗積陳重（1855-1926）于明治14年(1881年)在東京帝國(guó)大學(xué)法學(xué)部首次使用的，即Enzyklopadie
der
Rechtswissenschaft（即“法學(xué)通論”）(20)。至19世紀(jì)末，“法學(xué)”一詞在日本已成為一個(gè)基礎(chǔ)性概念，在一些法律論著，如高橋達(dá)郎編譯的《英國(guó)法學(xué)捷徑》（1883年）、河地金代譯《法學(xué)通論》（1886年）、穗積陳重著《法律學(xué)的革命》（1889年）、岡村司著《法學(xué)通論》（1900年），以及各大學(xué)法學(xué)部的法學(xué)通論講義中，“法學(xué)”一詞都已被廣泛使用。

根據(jù)東京大學(xué)法學(xué)部教授岡田朝太郎著《法學(xué)通論》的闡述，當(dāng)時(shí)日本人對(duì)“法學(xué)”一詞的理解，已是近代型的、西方型的，比如，作者認(rèn)為：“法學(xué)者，乃國(guó)家的科學(xué)之一部分。國(guó)家的科學(xué)者，乃心的科學(xué)之一部分。”這話乍聽(tīng)起來(lái)頗為費(fèi)解，但若看看岡田朝太郎所畫(huà)的關(guān)于“法學(xué)”的位置圖便可了然(21)：（圖略）
那么，在日本被創(chuàng)造出來(lái)，并開(kāi)始被廣泛使用的“法學(xué)”一詞，是通過(guò)什么途徑傳入中國(guó)的呢？

鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后，西方列強(qiáng)用武力打開(kāi)了中國(guó)的大門(mén)。清政府從19世紀(jì)60年代起開(kāi)始翻譯、引進(jìn)西方法律。1863年，出版了由美國(guó)傳教士丁韙良（W.A.P.Martin,1827-1916）翻譯的《萬(wàn)國(guó)公法》（Elements
of International
Law）一書(shū)(22)。此后，北方的同文館和南方的江南制造局開(kāi)始了較大規(guī)模的翻譯活動(dòng)。據(jù)梁?jiǎn)⒊�的《西學(xué)書(shū)目表》和徐維則的《東西學(xué)書(shū)目》的統(tǒng)計(jì)，從1862年至1895年，譯出的西方法律書(shū)籍有18種。不過(guò)，由于這些書(shū)的內(nèi)容均為法典和國(guó)際公法，并未涉及“法學(xué)”之用語(yǔ)(23)。1904年修訂法律館成立，在沈家本的主持下，清王朝開(kāi)始了又一輪更大規(guī)模的翻譯外國(guó)法律文獻(xiàn)的活動(dòng)。至1907年5月，沈家本在《修訂法律情形并請(qǐng)歸并法部大理院會(huì)同辦理折》中對(duì)翻譯活動(dòng)作了一次統(tǒng)計(jì)，已譯好的有法蘭西刑法、法蘭西印刷律、德意志刑法、德國(guó)民事訴訟法、普魯士司法制度、俄羅斯刑法、荷蘭刑法、意大利刑法、日本刑法、日本改正刑法、日本海軍刑法、日本陸軍刑法、日本刑法論、日本裁判構(gòu)成法、日本裁判所編制立法論、日本監(jiān)獄法、日本監(jiān)獄訪問(wèn)錄、監(jiān)獄學(xué)、獄事譚、日本刑事訴訟法、日本新刑法草案、法典論、日本刑法義解，共26種。正在翻譯的有：德意志民法、德意志舊民事訴訟法、比利時(shí)刑法、比利時(shí)刑法論、比利時(shí)監(jiān)獄則、美國(guó)刑法、美國(guó)刑事訴訟法、瑞士刑法、芬蘭刑法、刑法之私法觀，共10種(24)。從這些書(shū)目可知，當(dāng)時(shí)譯自西方的主要是法典，涉及法律理論的則主要來(lái)自日本。

我們知道，日本學(xué)者在解釋西方的法律術(shù)語(yǔ)時(shí)用的都是漢字。盡管這些漢字在日語(yǔ)中的結(jié)合和中文不一樣，發(fā)音不同，并且有些詞此時(shí)所表達(dá)的意思可能和它的原意也已大相徑庭(25)，但中國(guó)人一看就明白，稍一解釋就能理解其內(nèi)涵，故造成了當(dāng)時(shí)中國(guó)人大量翻譯、引進(jìn)日本的法學(xué)著作，并且原封不動(dòng)地照抄其漢字法律術(shù)語(yǔ)的局面(26)。正是在這種氛圍下，當(dāng)時(shí)中國(guó)人通過(guò)翻譯日本的法學(xué)著作，將日本的“法學(xué)”一詞及其觀念引入中國(guó)。筆者認(rèn)為，這是“法學(xué)”一詞傳入中國(guó)的第一個(gè)途徑。

1896年，清政府向日本派出了唐寶鍔等第一批留學(xué)生（共13人），此后，留日學(xué)生越來(lái)越多。至1905年前后，留日學(xué)生運(yùn)動(dòng)達(dá)到了高潮。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，從1896年至1911年辛亥革命前，留日學(xué)生總數(shù)不下2萬(wàn)人(27)。他們感憤于清政府的腐敗，滿懷革命的激情，前往學(xué)習(xí)西方獲得成功、并使自己強(qiáng)大起來(lái)的日本，探索救國(guó)救民的方略。在留日的學(xué)生中，學(xué)習(xí)法律的占很大的比重，20世紀(jì)初葉回國(guó)的留日學(xué)生中，在政治上最為活躍的大部分與法律（包括法學(xué)）有著密切的聯(lián)系：他們或在日本的大學(xué)法學(xué)部學(xué)習(xí)法律（如胡漢民、沈鈞儒、章宗祥、曹汝霖以及汪精衛(wèi)等），或在那里閱讀、研究法律（如梁?jiǎn)⒊�、章太��、楊度、吳玉章等），或在那里編輯法學(xué)雜志、出版法學(xué)書(shū)籍（如由中國(guó)人自己編譯的中國(guó)近代第一本《法學(xué)通論(28)和第一本法律辭典《漢譯法律經(jīng)濟(jì)辭典》(29)就是在日本出版發(fā)行的）�？梢�(jiàn)，中國(guó)近代留日學(xué)生的活動(dòng)，是“法學(xué)”一詞傳入中國(guó)的第二個(gè)途徑。

以1895年天津中西學(xué)堂頭等學(xué)堂設(shè)置法律學(xué)為始端，中國(guó)近代新型的大學(xué)普通高等法律教育正式起步。至1911年，北京和各地興辦的法律學(xué)堂已有近30所(30)。這些學(xué)堂，除了由中國(guó)人擔(dān)任教師之外，還聘請(qǐng)了一批日本法學(xué)家為法學(xué)教師，如岡田朝太郎、志田甲太郎、松岡正義、小河滋太郎等。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，從1897年至1909年，中國(guó)各法律學(xué)堂聘請(qǐng)的日本法學(xué)家共有57人次(31)。這些日本法學(xué)家率先在中國(guó)開(kāi)設(shè)了“法學(xué)通論”的課程。因此，日文“法學(xué)”一詞及其觀念，通過(guò)日本教師的講課活動(dòng)傳入中國(guó)，應(yīng)該是沒(méi)有什么問(wèn)題的。

明治維新后，中國(guó)政府加強(qiáng)了與日本官方的接觸。而當(dāng)時(shí)日本政府中比較活躍的人物，如外相榎本武揚(yáng)（1836-1908）、井上毅（1844-1895）、廣田弘毅（1878-1948），首相伊藤博文（1841-1909）、西園寺公望（1849-1940）、原敬（1856-1921）、平沼騏一郎（1867-1952）等，幾乎都是學(xué)法學(xué)出身或從事過(guò)法律工作的人。因此，盡管在這種接觸交往中，不會(huì)對(duì)法學(xué)作一番理論闡述(32)，但在互相介紹身份、中國(guó)官員赴日本實(shí)地進(jìn)行考察等耳聞目染之下，無(wú)疑強(qiáng)化了日本法治社會(huì)和法學(xué)研究在中國(guó)人心目中的印象。關(guān)于此點(diǎn)，梁?jiǎn)⒊�和董康（中�?guó)清末修律活動(dòng)中的重要人物，民國(guó)初期的司法部長(zhǎng)）等都有很好的論述。這是“法學(xué)”一詞傳入中國(guó)的第四個(gè)途徑(33)。
根據(jù)上述分析，我們可以大體勾畫(huà)出“法學(xué)”一詞傳入中國(guó)的途徑（圖略）。
四
通過(guò)對(duì)漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞之起源與流變過(guò)程的探究，使人們接觸到了一些更為深層次的問(wèn)題。筆者認(rèn)為，至少下述四個(gè)問(wèn)題應(yīng)予以進(jìn)一步探討。

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