[ 陳衛(wèi)東 ]——(2000-11-22) / 已閱39817次
關(guān)于死刑復(fù)核程序的現(xiàn)狀及存廢的思考
作者：陳衛(wèi)東/劉計(jì)劃
一、死刑的實(shí)體控制與程序保障
自意大利著名刑法學(xué)家貝卡里亞在其傳世之作《論犯罪與刑罰》中首次倡導(dǎo)廢除死刑以來，人們開始對(duì)死刑的功能及價(jià)值進(jìn)行深刻的反思。隨著報(bào)應(yīng)刑觀念的革除及現(xiàn)代刑罰觀的確立，刑罰人道主義及刑罰輕緩化思想的深入人心，人們對(duì)死刑這種最古老、最嚴(yán)酷的刑罰重新進(jìn)行了價(jià)值評(píng)斷，消除了諸多認(rèn)識(shí)誤區(qū)。而今盡管死刑存廢的爭(zhēng)論之聲不絕于耳，但廢除死刑已在許多國家和地區(qū)成為現(xiàn)實(shí)，而保留死刑的國家也紛紛走上限制、減少死刑的道路。廢除死刑，盡管道路曲折，并非一帆風(fēng)順，但它無疑是人類發(fā)展、社會(huì)進(jìn)步的方向和重要標(biāo)志，并已成為人們孜孜以求的目標(biāo)。
現(xiàn)階段暫不廢除死刑，限制死刑的適用，堅(jiān)持少殺、慎殺，防止錯(cuò)殺，是我國一貫堅(jiān)持的死刑政策。這一死刑政策，符合我國社會(huì)發(fā)展現(xiàn)階段的實(shí)際，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持。我國刑事立法貫徹了這一死刑政策，表現(xiàn)為通過對(duì)死刑適用進(jìn)行實(shí)體上的控制與程序上的保障，以達(dá)到限制死刑，保證死刑正確適用的目標(biāo)。
在實(shí)體控制方面，現(xiàn)行刑法貫徹少殺政策，對(duì)死刑的適用作了多方面嚴(yán)格的限制性規(guī)定。主要表現(xiàn)在：（1
）從適用死刑的對(duì)象上作出限制；（2）從適用死刑的犯罪主體上作出限制；（3）從死刑的執(zhí)行制度上加以限制；（4）從適用死刑的罪種上加以限制。
在程序保障方面，刑事訴訟法有關(guān)死刑案件的特殊程序性規(guī)定體現(xiàn)了立法者對(duì)有關(guān)死刑案件的特別審慎的態(tài)度，有利于貫徹少殺、慎殺，防止錯(cuò)殺的方針，從而保證死刑案件的質(zhì)量。這些特殊的程序性規(guī)定可分為四種：（1）提高了死刑案件的審判管轄級(jí)別；（2）采用強(qiáng)制辯護(hù)方式；（3）專章規(guī)定了死刑復(fù)核程序；（4）在執(zhí)行程序中作了特別規(guī)定。
二、死刑復(fù)核程序之現(xiàn)狀
死刑復(fù)核作為我國獨(dú)具特色的司法制度，有著悠久的歷史。在新中國建立之前，從第二次國內(nèi)革命戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期建立、抗日戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期進(jìn)一步發(fā)展、解放戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期更加完善，死刑復(fù)核制度在人民民主專政的訴訟程序中，走過了一條從無到有、由不甚健全到較為健全的歷程。中華人民共和國成立后，極為重視死刑復(fù)核制度，在當(dāng)時(shí)尚無刑事訴訟法和人民法院組織法的情況下，積極采取多種措施，明確地規(guī)定了死刑復(fù)核制度�！拔幕蟾锩逼陂g，死刑復(fù)核制度同其他法律制度一樣在劫難逃，被破壞殆盡。1979年，第五屆全國人民代表大會(huì)通過了我國第一部刑事訴訟法，該法恢復(fù)了“文革”前的死刑復(fù)核程序，把死刑復(fù)核程序單列一章，分為四個(gè)條文加以規(guī)定，不僅科學(xué)地把判處死刑的權(quán)限統(tǒng)一歸屬于中級(jí)人民法院，而且慎重地把死刑、死緩核準(zhǔn)權(quán)分別賦予最高人民法院和高級(jí)人民法院行使，同時(shí)還規(guī)定了核準(zhǔn)的基本程序。至此，我國死刑復(fù)核制度已基本完備地建立起來。但是也應(yīng)當(dāng)看到，由于法律條文粗疏，死刑復(fù)核的具體程序仍不完善，盡管最高人民法院有關(guān)司法解釋在一定程度上彌補(bǔ)了立法的不足，但仍存在諸多問題。而由于長(zhǎng)期以來死刑核準(zhǔn)權(quán)的下放，造成部分案件的二審與死刑復(fù)核程序合二為一，導(dǎo)致死刑復(fù)核程序失去最后屏障作用，無疑已成為死刑復(fù)核制度中最突出的問題。
（一）死刑核準(zhǔn)權(quán)下放問題
死刑復(fù)核程序中的核準(zhǔn)權(quán)，包括死刑立即執(zhí)行的核準(zhǔn)權(quán)和死刑緩期二年執(zhí)行的核準(zhǔn)權(quán)。前者我們稱為死刑核準(zhǔn)權(quán)，后者則稱為死緩核準(zhǔn)權(quán)。我國1979年刑事訴訟法與1996年刑事訴訟法均規(guī)定死緩核準(zhǔn)權(quán)歸屬高級(jí)人民法院，實(shí)踐中也是這樣做的。鑒于死緩制度的特殊屬性，從緩解最高人民法院的工作壓力考慮，由高級(jí)人民法院執(zhí)掌死緩的核準(zhǔn)權(quán)是可行的，對(duì)此，理論界與實(shí)務(wù)界并無異議。但死刑核準(zhǔn)權(quán)的歸屬則一直成為人們爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。
生命權(quán)是每個(gè)自然人最為寶貴的權(quán)利，死刑作為剝奪犯罪分子生命的刑罰無疑成為國家刑事審判權(quán)中的一種最高權(quán)力。死刑核準(zhǔn)權(quán)歸屬誰手體現(xiàn)了統(tǒng)治階級(jí)對(duì)生命的重視程度及對(duì)死刑的審慎態(tài)度。我國對(duì)死刑核準(zhǔn)權(quán)的控制歷來有嚴(yán)格的限定。從1954年9
月第一部人民法院組織法頒布以來，死刑核準(zhǔn)權(quán)歸屬幾經(jīng)變換，（注：參見陳衛(wèi)東、張ｔāｏ＠①著：《刑事特別程序的實(shí)踐與探討》，人民法院出版社1992年版，第169—171頁。）但基本上由最高人民法院或高級(jí)人民法院行使。（注：
由于當(dāng)時(shí)基層人民法院享有死刑判決權(quán)，中級(jí)人民法院享有二審權(quán)，因此即使由高級(jí)人民法院行使死刑核準(zhǔn)權(quán)，也并未發(fā)生二審與死刑復(fù)核合而為一的局面，死刑核準(zhǔn)程序的嚴(yán)肅性并未受損。）
1979年7月1日第五屆全國人民代表大會(huì)第2
次會(huì)議通過了《中華人民共和國刑事訴訟法》和《中華人民共和國法院組織法》，總結(jié)了歷史正反兩方面的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，于刑事訴訟法第15條、第144條、第145條、第146條、第147條和法院組織法第13條，對(duì)死刑案件的審判復(fù)核和審判程序作了明確的規(guī)定，不僅把判處死刑的權(quán)限劃歸中級(jí)人民法院，而且明確規(guī)定了對(duì)死刑案件的復(fù)核程序，指出死刑由最高人民法院核準(zhǔn)，死緩由高級(jí)人民法院核準(zhǔn)。這標(biāo)志著死刑核準(zhǔn)權(quán)已統(tǒng)一集中于最高人民法院。然而1979年刑事訴訟法關(guān)于死刑核準(zhǔn)權(quán)的規(guī)定未曾實(shí)施已幾成具文。為了打擊嚴(yán)重的現(xiàn)行刑事犯罪，1980年2月12日，
第五屆全國人大常委會(huì)第13次會(huì)議作出決定，在1980年內(nèi)，對(duì)殺人、搶劫、強(qiáng)奸、放火和其他嚴(yán)重危害社會(huì)治安的現(xiàn)行刑事犯罪分子判處死刑的核準(zhǔn)權(quán)，由最高人民法院授權(quán)省、市、自治區(qū)高級(jí)人民法院行使。接著，1981年6月10
日，第五屆全國人大常委會(huì)第19次會(huì)議作出《關(guān)于死刑案件核準(zhǔn)問題的決定》。決定指出：（1）在1981年至1983年內(nèi)對(duì)犯有殺人、搶劫、
強(qiáng)奸、爆炸、放火、投毒、決水和破壞交通、電力等設(shè)備的罪行，由省、市、自治區(qū)高級(jí)人民法院終審判決死刑的，或者中級(jí)人民法院一審判決死刑，被告人不上訴的，都不必報(bào)最高人民法院核準(zhǔn)。（2
）對(duì)反革命和貪污犯等判處死刑，仍須按照刑事訴訟法關(guān)于死刑復(fù)核程序的規(guī)定，由最高人民法院核準(zhǔn)。1983年9月2日第六屆全國人大常委會(huì)第2
次會(huì)議在上述《關(guān)于死刑案件核準(zhǔn)問題的決定》尚未屆滿之時(shí)，通過了《關(guān)于修改〈中華人民共和國法院組織法〉的決定》，對(duì)人民法院組織法第13條作了修改。規(guī)定死刑案件除由最高人民法院判決以外，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)，殺人、強(qiáng)奸、搶劫、爆炸以及其它嚴(yán)重危害公共安全和社會(huì)治安判處死刑的案件的核準(zhǔn)權(quán)，最高人民法院在必要的時(shí)候授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市的高級(jí)人民法院行使。1983年9月，
最高人民法院根據(jù)修改后的人民法院組織法第13條的規(guī)定，召開了第177
次審判委員會(huì)會(huì)議，對(duì)今后貫徹的有關(guān)規(guī)定作了司法解釋，發(fā)出了《關(guān)于授權(quán)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)部分死刑案件的通知》。通知規(guī)定，在當(dāng)前嚴(yán)厲打擊刑事犯罪活動(dòng)期間，為了及時(shí)嚴(yán)懲嚴(yán)重危害公共安全和社會(huì)治安的罪大惡極的刑事犯罪分子，除由本院判決的死刑案件以外，各地對(duì)反革命案件和貪污等嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)犯罪案件（包括受賄案件、走私案件、投機(jī)倒把案件、販毒案件、盜運(yùn)珍貴文物出口案件）判處死刑的，仍應(yīng)由高級(jí)人民法院復(fù)核同意后，報(bào)本院批準(zhǔn)；對(duì)殺人、強(qiáng)奸、搶劫、爆炸以及其他嚴(yán)重危害公共安全和社會(huì)治安判處死刑的案件的核準(zhǔn)權(quán)，本院依法授權(quán)各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院和解放軍軍事法院行使。1991年6月6日和1993年8月
18日，最高人民法院先后又將毒品犯罪死刑案件的核準(zhǔn)權(quán)，授權(quán)給云南省和廣東省高級(jí)人民法院行使。
自1980年全國人大常委會(huì)最初授權(quán)最高人民法院可以下放死刑核準(zhǔn)權(quán)給高級(jí)人民法院（也就是1979年刑事訴訟法開始施行之時(shí)），至今已有18個(gè)年頭。當(dāng)初僅規(guī)定最高人民法院在必要的時(shí)候可授權(quán)高級(jí)人民法院行使部分死刑案件的核準(zhǔn)權(quán)。然而，死刑核準(zhǔn)權(quán)一經(jīng)下放，收回之日便遙遙無期。何為“必要的時(shí)候”？這“必要的時(shí)候”有多長(zhǎng)時(shí)間？恐怕很難說定，畢竟已綿延近二十載。由于死刑案件歸屬中級(jí)人民法院一審，高級(jí)人民法院便成為死刑案件的二審法院，既然高級(jí)人民法院對(duì)部分案件享有死刑核準(zhǔn)權(quán)，那么死刑復(fù)核與二審合而為一也就不可避免，實(shí)踐中有些高級(jí)人民法院也是這樣做的。它們?cè)谂刑幩佬痰亩䦟徟袥Q裁定書最后注明“根據(jù)最高人民法院依法授權(quán)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)部分死刑案件的規(guī)定，本裁判即為核準(zhǔn)死刑的裁判”。有學(xué)者認(rèn)為，在目前最高人民法院授權(quán)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)部分死刑案件的情況下，為了確保死刑案件的質(zhì)量，真正發(fā)揮死刑復(fù)核程序的作用，對(duì)授權(quán)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)死刑的案件，應(yīng)當(dāng)由高級(jí)人民法院另行組成合議庭核準(zhǔn)。（注：參見陳光中、嚴(yán)端主編：《中華人民共和國刑事訴訟法修改建議稿與論證》，中國方正出版社1995年版，第336、337頁。）并提出具體設(shè)想，即在高級(jí)人民法院內(nèi)部設(shè)立復(fù)核庭，專司死刑案件的復(fù)核。中級(jí)人民法院判處死刑后，被告人不上訴、人民檢察院不抗訴，案件屬于最高人民法院授權(quán)高級(jí)人民法院復(fù)核的，由復(fù)核庭核準(zhǔn)后，發(fā)生法律效力；如果被告人上訴，或者人民檢察院抗訴，經(jīng)高級(jí)人民法院二審判處死刑的，還必須交由復(fù)核庭核準(zhǔn)。對(duì)于前者在所不論，唯后者又有幾分現(xiàn)實(shí)可行性？根據(jù)最高人民法院有關(guān)的司法解釋，對(duì)擬判處死刑的案件，合議庭認(rèn)為有必要的，可以提請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決定提交審判委員會(huì)討論決定。而實(shí)際上高級(jí)人民法院判處的死刑案件又有哪一個(gè)不是經(jīng)過主管領(lǐng)導(dǎo)審查、審判委員會(huì)討論決定的呢？在這種情況下，死刑復(fù)核庭幾位法官的復(fù)核還有幾分價(jià)值？加之在“從重從快”的催促聲中，又怎能仔細(xì)核查？筆者認(rèn)為，高級(jí)人民法院之所以沒有設(shè)立死刑復(fù)核庭復(fù)核本院判處的二審死刑案件，就是因?yàn)樵趯?shí)踐中并無實(shí)際意義。況且，我們理解，最高人民法院既已授權(quán)高級(jí)人民法院行使部分死刑案件的核準(zhǔn)權(quán)，那么也就賦予了死刑終審判決權(quán)，也即高級(jí)人民法院對(duì)已授權(quán)其核準(zhǔn)的部分死刑案件作出的二審裁判，就無須再經(jīng)核準(zhǔn)程序，因?yàn)楹藴?zhǔn)權(quán)理應(yīng)包括判決權(quán)（最高人民法院的死刑核準(zhǔn)權(quán)即包括死刑判決權(quán)）。十幾年來死刑案件核準(zhǔn)權(quán)下放的結(jié)果又怎樣呢？核準(zhǔn)權(quán)下放的死刑案件無疑占死刑案件的大部分，由于減少一次檢驗(yàn)機(jī)會(huì)（實(shí)則對(duì)這部分死刑案件已缺少死刑復(fù)核程序），各高級(jí)人民法院掌握的標(biāo)準(zhǔn)也不盡一致，加之在“嚴(yán)打”聲中，在“從重從快”的催促下，造成某些地方實(shí)際執(zhí)行死刑偏多，實(shí)踐證明，死刑核準(zhǔn)權(quán)的下放換來的不是治安形勢(shì)的根本好轉(zhuǎn)，死刑核準(zhǔn)權(quán)遲遲不收回就是明證。由此我們?cè)O(shè)想，是否可以從其他方面尋找根治的佳途？
我們認(rèn)為，在死刑裁判的正確性與訴訟效率之間應(yīng)選擇的是前者而不是后者。正是基于死刑案件可能有錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)，刑事訴訟法才設(shè)置了死刑復(fù)核程序，旨在增加一道程序，以求裁判的穩(wěn)妥性。在較多適用死刑的現(xiàn)階段，設(shè)置死刑復(fù)核程序?qū)刂扑佬虩o疑是非常必要的。然而在現(xiàn)實(shí)面前，立法者終究選擇了從重從快也即訴訟效率。在立法者追求訴訟效率而輕視死刑復(fù)核程序的情況下，學(xué)者們紛紛呼吁盡快收回死刑核準(zhǔn)權(quán)。1996年修改刑事訴訟法時(shí)，沒有增加最高人民法院必要時(shí)可以授權(quán)的規(guī)定，而是保留了1979年刑事訴訟法關(guān)于死刑由最高人民法院核準(zhǔn)的規(guī)定。修正后的刑事訴訟法是由全國人民代表大會(huì)通過的基本法律，根據(jù)我國憲法，其效力應(yīng)高于在此之前全國人大常委會(huì)關(guān)于最高人民法院可以授權(quán)的規(guī)定及1983年修改的人民法院組織法，因此，修正后的刑事訴訟法第199條，
即“死刑由最高人民法院核準(zhǔn)”應(yīng)獲得完全的法律效力。換言之，死刑核準(zhǔn)權(quán)已完全收歸最高人民法院所有，不存在“授權(quán)”的問題了。然而，目前在修正后的刑事訴訟法已生效一年有余而并沒有作出可以重新授權(quán)的有效力的修改規(guī)定的情況下，最高人民法院仍然無意收回授權(quán)，的確于法于理皆不通。立法者所以對(duì)此持寬容態(tài)度，由此可見立法者尷尬的處境：既要維護(hù)程序的嚴(yán)肅性，又要對(duì)現(xiàn)實(shí)作出讓步而容忍。從目前情況，看我們可以認(rèn)為，死刑核準(zhǔn)權(quán)的下放很難說是短期行為。而死刑核準(zhǔn)權(quán)不收回，死刑復(fù)核程序的現(xiàn)狀就無法根本改變。
（二）報(bào)請(qǐng)復(fù)核問題
我國《刑事訴訟法》第200條、第201條規(guī)定了死刑和死緩案件應(yīng)報(bào)請(qǐng)復(fù)核，但對(duì)報(bào)請(qǐng)復(fù)核的具體程序包括報(bào)請(qǐng)復(fù)核的具體內(nèi)容與期限并無規(guī)定。立法的粗疏當(dāng)然可以由司法解釋來彌補(bǔ)，但從程序法制完善來看，立法的具體化還是不可缺少的。
（三）復(fù)核程序問題
關(guān)于死刑、死緩復(fù)核的具體程序，現(xiàn)行《刑事訴訟法》第202
條僅規(guī)定了復(fù)核組織，而對(duì)復(fù)核的內(nèi)容、方法，復(fù)核后的處理，復(fù)核的期限并未作出規(guī)定。死刑復(fù)核程序立法的缺欠與其在刑事訴訟中的重要地位極不相稱。
尤其應(yīng)當(dāng)指出的是，采用書面形式的死刑復(fù)核具有很大的局限性。從現(xiàn)行刑事訴訟法的規(guī)定看，死刑復(fù)核程序是復(fù)核法院?jiǎn)畏矫娴穆殭?quán)活動(dòng)。實(shí)踐中復(fù)核機(jī)關(guān)對(duì)死刑案件要進(jìn)行全面審查，包括事實(shí)審與法律審，由于其只進(jìn)行書面審查，并不聽取控辯雙方特別是辯護(hù)方的意見，因此其審查的程序價(jià)值有限，不利于徹底發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤，尤其是事實(shí)上的錯(cuò)誤。我們認(rèn)為，死刑復(fù)核僅采取書面方式，其弊端顯而易見，是現(xiàn)行死刑復(fù)核程序的又一缺陷。
三、關(guān)于死刑復(fù)核程序的存廢
從我國刑法典規(guī)定的死刑罪種數(shù)量看，現(xiàn)階段適用死刑的案件為數(shù)不少。因此，加強(qiáng)對(duì)死刑案件的程序保障是非常必要和重要的。鑒于目前死刑復(fù)核程序的現(xiàn)狀，從慎用死刑的目的出發(fā)，我們提出死刑復(fù)核程序的存廢問題。對(duì)此，我們認(rèn)為有兩條思路可供選擇。
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