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  • 關(guān)于《刑事審判參考》第1364號(hào)案例的商榷意見

    [ 肖佑良 ]——(2022-3-25) / 已閱4000次

    關(guān)于《刑事審判參考》第1364號(hào)案例的商榷意見

    前言:法條對(duì)應(yīng)的是客觀事物,是實(shí)體。這意味著,法律是不能解釋的。案例是客觀事物的外在形式,法條是客觀事物的內(nèi)在本質(zhì),案例與法條是有機(jī)統(tǒng)一的。辦理案件就是認(rèn)識(shí)客觀事物。認(rèn)識(shí)客觀事物的普遍規(guī)律,是透過現(xiàn)象看本質(zhì)。三段論的實(shí)質(zhì),就是相同事物,相同處理。即大前提對(duì)應(yīng)的客觀事物(判例或者法條)+刑罰,小前提對(duì)應(yīng)的客觀事物(待辦案例),透過現(xiàn)象看本質(zhì),當(dāng)大、小前提對(duì)應(yīng)的客觀事物的內(nèi)在本質(zhì)相同,結(jié)論就是將大前提對(duì)應(yīng)的罪名與刑罰適用于小前提對(duì)應(yīng)的待辦案例。顯然,透過現(xiàn)象看本質(zhì),僅在事實(shí)(現(xiàn)象)層面解決法律適用問題,不需要價(jià)值判斷。法律具有事實(shí)與價(jià)值有機(jī)統(tǒng)一的屬性,判斷了事實(shí),同時(shí)判斷了價(jià)值。根本不需要什么犯罪論體系。所謂的兩階層、三階層,四要件,雙層次體系,不過是法學(xué)家用于紙上談兵的道具而己。本人將在事實(shí)(現(xiàn)象)層面,剖析《刑事審判參考》中誤判事實(shí)導(dǎo)致定性錯(cuò)誤的案例,揭露教義學(xué)偽科學(xué)的真面貌。

    一、基本案情
    被告人汪慶樟,男,漢族,1973年3月12日出生。2018年7月20日被逮捕。
    浙江省三門縣人民檢察院指控被告人汪慶樟犯交通肇事罪,向浙江省三門縣人民法院提起公訴。
    被告人汪慶樟辯稱,其是后車碾軋后才離開事故現(xiàn)場(chǎng),并沒有逃避責(zé)任。汪慶樟的辯護(hù)人提出,指控汪慶樟逃逸致人死亡理由不能成立。汪慶樟的逃逸行為與陳蒙根死亡之間沒有因果關(guān)系,即使汪慶樟不逃逸,陳蒙根也會(huì)死亡;事故認(rèn)定是按逃逸進(jìn)行推定,己經(jīng)作為入罪事實(shí),而公訴機(jī)關(guān)又將逃逸作為加重情節(jié)進(jìn)行指控,屬于重復(fù)評(píng)價(jià);如果汪慶樟構(gòu)成犯罪,其具有如實(shí)供述、初犯、預(yù)繳賠償款等從輕情節(jié)。
    三門縣人民法院經(jīng)審理查明:2018年7月5日20時(shí)23分,被告人汪慶樟駕駛防盜編號(hào)為三門A12739的二輪電動(dòng)車從高枧駛往海游方向,行駛至三門縣214省道甬臨線105KM+740M珠岙鎮(zhèn)下胡村路段時(shí),與靠道路右側(cè)路邊持續(xù)、穩(wěn)定同向行走的被害人陳蒙根發(fā)生碰撞,致使陳蒙根倒在車道中,汪慶樟也連人帶車摔倒,二輪電動(dòng)車右側(cè)碰地。事故發(fā)生后,汪慶樟未報(bào)警和實(shí)施救助。汪慶樟起來后,發(fā)現(xiàn)倒在車道中間并發(fā)出“哎喲”一聲的陳蒙根。20時(shí)24分00秒,汪慶樟站在路邊白線外。20時(shí)24分50秒左右,汪慶樟開始撿東西,并扶二輪電動(dòng)車。20時(shí)26分,許堅(jiān)潔駕駛浙JC28C3號(hào)小型轎車行駛至事故發(fā)生地時(shí),將倒地的陳蒙根碾軋。
    二次碰撞后,許堅(jiān)潔下車查看,并問被告人汪慶樟有什么東西,汪慶樟回答沒有。許堅(jiān)潔將車底下的麥稈袋拉出扔在路邊,向駕駛室方向走去。在此過程中,即20時(shí)26分47秒,汪慶樟駕駛肇事車輛逃離現(xiàn)場(chǎng)。20時(shí)27分至20時(shí)29分,許堅(jiān)潔上車,發(fā)現(xiàn)車子仍開不動(dòng),倒車后發(fā)現(xiàn)車前倒著陳蒙根,就再次下車,并與同車的周揚(yáng)一起報(bào)警、報(bào)醫(yī)。此時(shí),陳蒙根頭部還會(huì)動(dòng)。當(dāng)警察和醫(yī)生趕到現(xiàn)場(chǎng)時(shí)陳蒙根已經(jīng)死亡。經(jīng)三門縣公安局交通警察大隊(duì)認(rèn)定,汪慶樟承擔(dān)此事故的主要責(zé)任,許堅(jiān)潔承擔(dān)此次事故次要責(zé)任,陳蒙根無責(zé)任。
    另查明,事故現(xiàn)場(chǎng)位于三門縣214省道甬臨線105KM+740M珠岙鎮(zhèn)下胡村路段,道路呈東西走向,瀝青路面,道路中心漆劃黃虛線,邊白實(shí)線,機(jī)非混合道,照明條件為夜間無路燈照明,標(biāo)志、標(biāo)線齊全。另外,被告人汪慶樟己預(yù)繳賠償款人民幣61000元。
    三門縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為:被告人汪慶樟違反交通運(yùn)輸管理法規(guī),發(fā)生重大事故,且因逃逸致一人死亡,并負(fù)事故主要責(zé)任,其行為己構(gòu)成交通肇事罪。汪慶樟如實(shí)供述犯罪事實(shí),予以從輕處罰;已經(jīng)預(yù)繳部分賠償款,酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百三十三條、第六十七條第三款之規(guī)定,判決如下:
    被告人汪慶樟犯交通肇事罪,判處有期徒刑七年。
    一審宣判后,被告人汪慶樟提起上訴。其提出,陳蒙根是因后車碾壓致死,并非其逃逸造成,原判認(rèn)定其行為系逃逸致人死亡錯(cuò)誤,致量刑過重,請(qǐng)求依法改判。
    二審出庭檢察員認(rèn)為,原判定罪正確,量刑適當(dāng),審判程序合法,被告人汪慶樟的上訴理由不能成立,建議駁回上訴,維持原判。
    臺(tái)州市中級(jí)人民法院經(jīng)審理查明,原判認(rèn)定的事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)、充分。上訴人汪慶樟違反交通運(yùn)輸管理法規(guī),發(fā)生重大事故,且因逃逸致一人死亡,并負(fù)事故主要責(zé)任,其行為己構(gòu)成交通肇事罪。原判綜合考慮本案犯罪事實(shí)、犯罪情節(jié)、被告人認(rèn)罪態(tài)度依法判處刑罰,汪慶樟稱量刑過重的上訴理由不能成立,不予采納。出庭檢察員關(guān)于駁回上訴、維持原判的意見予以支持。原判定罪和適用法律正確,量刑適當(dāng)。審判程序合法。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第(一)項(xiàng)之規(guī)定,裁定駁回上訴,維持原判。
    二、主要問題
    肇事者交通事故后滯留現(xiàn)場(chǎng)不履行救助義務(wù),在后車發(fā)生第二次事故后,隱瞞身份并離開現(xiàn)場(chǎng),能否構(gòu)成“因逃逸致人死亡”?
    三、裁判理由
    本案的主要爭(zhēng)議在于被告人的行為是否屬于“因逃逸致人死亡”,主要有以下兩種意見:
    第一種意見認(rèn)為,被告人汪慶樟構(gòu)成交通肇事罪中的因逃逸致人死亡。理由如下:(1)雖然汪慶樟在事故發(fā)生后沒有立即逃跑,而是在后車發(fā)生事故后離開現(xiàn)場(chǎng),但其在此期間沒有暴露自己是肇事者,而是將自己隱匿在現(xiàn)場(chǎng)。(2)雖然有第三人的碾軋行為介入被告人肇事與被害人死亡之間,但從案發(fā)時(shí)間、地點(diǎn)、環(huán)境和被害人的情況來看,此介入因素的發(fā)生并未超出被告人合理預(yù)見的能力范圍,并不能阻斷被告人肇事與被害人死亡之間的因果關(guān)系,應(yīng)認(rèn)定為交通肇事逃逸致人死亡。
    第二種意見認(rèn)為,被告人不構(gòu)成交通肇事罪中的因逃逸致人死亡,屬于一般交通肇事后逃逸。理由是認(rèn)定交通肇事逃逸必須具備離開事故現(xiàn)場(chǎng)這一客觀要件,而被告人汪慶樟在第一次事故后并沒有離開事故現(xiàn)場(chǎng),且被害人在第一事故后并未死亡,而是第二次事故后死亡的,故不能認(rèn)定為交通肇事逃逸致人死亡。
    我們同意第一種意見。理由如下:
    根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《交通刑事解釋》)第五條規(guī)定,“因逃逸致人死亡”是指行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑,致使被害人得不到救助而死亡的情形。不論是“交通肇事后逃逸”,還是“因逃逸致人死亡”的加重處罰基礎(chǔ)均為未履行法定義務(wù),前者側(cè)重于未履行報(bào)警、保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)等義務(wù),以及對(duì)其后交通狀況所造成的抽象危險(xiǎn)等,后者則突出救助義務(wù)。上述規(guī)定明確了認(rèn)定“因逃逸致人死亡”的主觀和客觀條件,一般來說,需要符合以下四個(gè)條件:
    (一)被告人交通肇事后有救助義務(wù)及救助能力
    根據(jù)《道路交通安全法》第七十條的規(guī)定,肇事者發(fā)生交通事故后必須立即停車,保護(hù)現(xiàn)場(chǎng),造成人身傷亡的,應(yīng)當(dāng)立即搶救受傷人員,并迅速報(bào)告執(zhí)勤交通警察或者公安機(jī)關(guān)交通管理部門。由此可見,保護(hù)事故現(xiàn)場(chǎng)、搶救傷員、報(bào)警并接受公安機(jī)關(guān)處理,是肇事者必須履行的法定義務(wù)。除了上述法律明文規(guī)定外,基于交通肇事這一先行行為,交通肇事后也負(fù)有救助義務(wù)。
    肇事者是否具有救助能力,應(yīng)依據(jù)肇事者所在現(xiàn)場(chǎng)的時(shí)空條件來認(rèn)定。一是肇事者本人處于清醒狀態(tài)并具有活動(dòng)能力。二是肇事者明確知曉被害人受傷。三是當(dāng)時(shí)現(xiàn)場(chǎng)有充分的條件允許肇事者進(jìn)行救助。認(rèn)定上述內(nèi)容,不僅要看肇事者的供述,還應(yīng)從事故的時(shí)間、地點(diǎn)、路況、行為人的知識(shí)、能力、經(jīng)驗(yàn)等方面客觀地評(píng)判肇事者是否具有救助能力。如果肇事者不具備救助的條件,“法律不能強(qiáng)人所難”,肇事者雖負(fù)有救助義務(wù),但也不能過分要求肇事者在沒有救助能力時(shí)履行救助義務(wù)。
    從本案的相關(guān)證據(jù)來看,被告人駕駛二輪電動(dòng)車與同向行走的被害人發(fā)生碰撞,致被害人倒在車道中,被告人連人帶車摔倒后站在路邊白線外,并開始撿東西、扶二輪電動(dòng)車。此時(shí)來往車輛車速比較緩慢,行駛在被害人倒地一側(cè)車道的車輛經(jīng)過事故點(diǎn)時(shí),都做短暫停頓,接著借道對(duì)向車道行駛,被告人完全有機(jī)會(huì)將被害人搬離到安全的路邊或者阻攔呼叫車輛施救,但其未采取任何救助措施。上述事實(shí)足以說明被告人明知自己交通肇事,且在當(dāng)時(shí)現(xiàn)場(chǎng)的時(shí)空條件下具有救助能力。
    (二)被告人交通肇事后逃逸,未履行救助義務(wù)
    《刑法》規(guī)定對(duì)逃逸加重處罰,一是為了及時(shí)搶救傷者,防止事故損失的擴(kuò)大;二是便于盡快查明事故責(zé)任,處理事故善后。司法實(shí)踐中,對(duì)以下幾種情形應(yīng)當(dāng)區(qū)分處理:一是肇事者交通肇事后為逃避法律追究,不顧被害人的受傷結(jié)果,拒不履行救助義務(wù)而逃跑,致使被害因得不到及時(shí)救助而死亡,應(yīng)構(gòu)成“因逃逸致人死亡”;二是肇事者履行了救助義務(wù),如將被害人送往醫(yī)院,但肇事者履行救助義務(wù)后為逃避法律追究又逃跑,被害人因搶救無效而死亡,不能認(rèn)定肇事人“因逃逸致人死亡”,只能認(rèn)定肇事人“交通肇事后逃逸”;三是肇事者將受害人帶離事故現(xiàn)場(chǎng)后隱藏或者遺棄,致使被害人無法得到救助而死亡或者造成嚴(yán)重殘疾的,則應(yīng)當(dāng)按照《交通刑事解釋》第六條的規(guī)定,以故意殺人罪或者故意傷害罪定罪處罰。
    本案的特殊性在于,被告人在交通事故發(fā)生后并未馬上離開現(xiàn)場(chǎng),而在后車發(fā)生第二次事故后,隱瞞身份并離開現(xiàn)場(chǎng),該行為能否認(rèn)定為逃逸,存在爭(zhēng)議。我們認(rèn)為,是否認(rèn)定“因逃逸致人死亡”中的逃逸,不應(yīng)僅限于交通事故后逃離事故現(xiàn)場(chǎng),還需要根據(jù)肇事者的主觀目的與社會(huì)危害性進(jìn)行評(píng)判。
    1、逃離現(xiàn)場(chǎng)不是交通肇事逃逸的唯一要件
    《道路交通事故處理程序規(guī)定》中規(guī)定,交通肇事逃逸,是指發(fā)生道路交通事故后,當(dāng)事人為逃避法律責(zé)任,駕駛或者遺棄車輛逃離道路交通事故現(xiàn)場(chǎng)以及潛逃藏匿的行為。司法實(shí)踐中,大多數(shù)情形下,逃逸表現(xiàn)為逃離現(xiàn)場(chǎng),但現(xiàn)實(shí)的情況千差萬別,有的沒有逃離現(xiàn)場(chǎng)也可能構(gòu)成逃逸,而有的離開現(xiàn)場(chǎng)卻不構(gòu)成逃逸。同樣,《交通刑事解釋》的原文使用的是抽象的“逃跑”,可見《交通刑事解釋》并沒有把是否在“現(xiàn)場(chǎng)”作為硬性要件,而“逃跑”的手段與形式也是多種多樣,核心問題仍在于是否逃避法律的追究。司法實(shí)踐中,在事故現(xiàn)場(chǎng)躲藏、在現(xiàn)場(chǎng)卻謊稱不是肇事者或者雖在現(xiàn)場(chǎng)但指使、同意他人冒名頂替等情形,其最終目的是隱瞞肇事者身份、逃避法律的追究,仍然可以構(gòu)成“逃逸”。
    《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件中正確認(rèn)定逃逸等問題的會(huì)議記要》第三條規(guī)定,讓人頂替或者打電話讓人來現(xiàn)場(chǎng)頂替;有的肇事者逃離現(xiàn)場(chǎng)后叫頂替者到現(xiàn)場(chǎng),應(yīng)認(rèn)定為交通肇事逃逸并從重處罰。處理這類案件,還要區(qū)分肇事者是否逃離了事故現(xiàn)場(chǎng)。對(duì)肇事者讓人頂替但自己沒有逃離現(xiàn)場(chǎng)的,可酌情從輕處罰。參考這一規(guī)定,在一定條件下即使沒有離開事故現(xiàn)場(chǎng)也可以構(gòu)成交通肇事逃逸。
    2、認(rèn)定“因逃逸致人死亡”中“逃逸”的關(guān)鍵是有救助能力而不履行救助義務(wù)
    交通肇事后逃逸行為的本質(zhì)特征就是為了逃避法律追究不履行法定義務(wù),因而正確認(rèn)定“逃逸”也應(yīng)當(dāng)圍繞肇事者在肇事后是否履行了法定義務(wù)去考察�!耙蛱右葜氯怂劳觥敝械奶右荩瑧�(yīng)著重審查肇事者在有救助能力的情況下是否履行了救助義務(wù)。
    首先,本案被告人的供述及其他在案證據(jù)證實(shí),在后車肇事者問詢時(shí),被告人隱瞞了自己的肇事者身份,并馬上駕駛電動(dòng)車逃離現(xiàn)場(chǎng),反映了被告人在肇事后有逃避法律追究的主觀故意。其次,兩次事故是一個(gè)整體的延續(xù)狀態(tài)。根據(jù)視頻監(jiān)控顯示,事故發(fā)生后,被告人下車開始撿東西、扶二輪電動(dòng)車。在后車發(fā)生事故后,被告人駕駛二輪電動(dòng)車離開。在這個(gè)三分鐘的延續(xù)狀態(tài)里,被告人神志清醒、行動(dòng)自如、未受到任何威脅,其在有救助能力和條件的情況下,未采取任何措施,而是在短時(shí)間內(nèi)實(shí)施了逃離事故現(xiàn)場(chǎng)的行為。最后,本案第二次碰撞后,后車肇事者下車查看,并問被告人有什么東西,被告人回答沒有。雖然被告人第一次事故發(fā)生后沒有立即逃跑,而是在第二次事故后才離開現(xiàn)場(chǎng),但其在此期間沒有表明自己是肇事者身份,而是將自己隱匿在現(xiàn)場(chǎng)。隱匿行為從本質(zhì)上說仍是一種交通肇事后的逃逸行為,人在現(xiàn)場(chǎng)與不在現(xiàn)場(chǎng)沒有本質(zhì)區(qū)別,因?yàn)楝F(xiàn)場(chǎng)的人民群眾和警察都無法發(fā)現(xiàn)其就是肇事者,其自身不受被害方、群眾或者事故處理人員控制。因此,被告人在有救助能力的情況下未履行救助義務(wù),可以認(rèn)定其屬于“因逃逸致人死亡”中的“逃逸”。
    (三)被告人的逃逸行為與被害人死亡之間存在因果關(guān)系
    在案件事實(shí)存在介入因素的場(chǎng)合,要判斷后車的第二次碰撞行為是否阻斷前車碰撞、逃逸行為與被害人死亡之間的因果關(guān)系需要考慮以下因素:(1)逃逸行為導(dǎo)致被害人死亡結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)性大小;(2)后車第二次碰撞行為異常性大小;(3)后車第二次碰撞行為對(duì)結(jié)果的發(fā)生的作用大��;(4)后車第二次碰撞行為是否為逃逸行為的可控范圍。但最重要的是判斷哪個(gè)行為對(duì)結(jié)果的發(fā)生起到了決定性作用,同時(shí)也要考慮后車行為的可能性。但最重要的是判斷哪個(gè)行為對(duì)結(jié)果的發(fā)生起到了決定性作用,同時(shí)也要考慮后車行為的可能性。
    就本案而言,被告人肇事后明知受害人受傷倒地不能自救,在晚上來往車輛較多的公路上,正常人都會(huì)合理預(yù)見被害人若得不到救助,隨時(shí)有被后車碾軋的可能。被告人的先行肇事行為使被害人面臨生命安全的緊迫危險(xiǎn),負(fù)有采取有效措施排除危險(xiǎn)或者防止結(jié)果發(fā)生的特定義務(wù),如果被告人履行救助義務(wù),或者即使沒有救助但保護(hù)了現(xiàn)場(chǎng),危害結(jié)果便不會(huì)發(fā)生,但此時(shí)被告人選擇了逃逸、不作為。因此,后車事故行為的發(fā)生和介入在被告人合理預(yù)見的能力范圍之內(nèi),被告人的逃逸行為導(dǎo)致被害人再次被碾壓甚至死亡發(fā)生的危險(xiǎn)性增大。后車事故行為雖然介入被告人肇事、逃逸與被害人死亡之間的因果進(jìn)程,但不屬于異常介入因素,即使不是該第三人駕車駛過,也可能是其他司機(jī)駕車碾軋被害人,因而后車事故行為并不能阻斷被告人肇事、逃逸與被害人死亡之間的因果關(guān)系。
    (四)被害人的逃逸行為與故意殺人行為不具有相當(dāng)性
    《交通刑事解釋》第六條規(guī)定行為人將被害人帶離事故現(xiàn)場(chǎng)后隱藏或者遺棄的,可以以故意殺人罪定罪。實(shí)施隱藏、拋棄或者移動(dòng)至危險(xiǎn)地帶等積極移置性行為,使被害人得不到救助而死亡或者發(fā)生再次碾壓事故,致被害人死亡的風(fēng)險(xiǎn)增加,其與殺人行為具有相當(dāng)性,因而不再認(rèn)定為“逃逸致人死亡”。此外,在判斷逃逸行為與故意殺人是否具有相當(dāng)性時(shí),還應(yīng)考慮逃逸行為對(duì)結(jié)果的客觀歸責(zé)程度以及肇事者不履行義務(wù)對(duì)結(jié)果的原因力大小,而不是僅從形式上是否有積極移置行為來加以判斷。如果第二次碰撞的肇事者被認(rèn)定為不負(fù)責(zé)任,則說明第二次事故發(fā)生具有較大可能性,那么逃逸行為與故意殺人行為仍然具有相當(dāng)性,死亡結(jié)果完全歸責(zé)于逃逸行為,則應(yīng)根據(jù)案件具體情況來判斷先前逃逸行為的肇事人是否構(gòu)成故意殺人罪;如果第二次碰撞肇事者被認(rèn)定負(fù)有責(zé)任,則說明第二次事故發(fā)生存在偶然性,不能將被害人被第二次碰撞致死完全歸責(zé)于逃逸行為,一般認(rèn)定“因逃逸致人死亡”。本案中,被告人不存在上述積極移置性行為,不符合《交通刑事解釋》第六條的規(guī)定,同時(shí),經(jīng)事故認(rèn)定,第二次碰撞肇事者負(fù)次要責(zé)任,存在一定過錯(cuò),被告人的逃逸行為與故意殺人行為不相當(dāng)。
    綜上,被告人撞倒被害人后,在具備救助條件的情況下,置被害人生命處于高度危險(xiǎn)狀態(tài)而不顧,并故意隱瞞自己的肇事者身份,不履行作為肇事者應(yīng)該履行的法定義務(wù),意圖逃避法律追究,致使被害人被后車碾軋致死,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人的行為屬交通肇事后逃逸致人死亡。一審二審法院根據(jù)犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度,以交通肇事罪判處被告人汪慶樟有期徒刑七年,是合適的。(以上摘自《刑事審判參考》第124集汪慶樟交通肇事案)
    四、案例評(píng)析
    本案例是“二次碰撞”類型的交通肇事案件。對(duì)于這種“二次碰撞”交通肇事案例,許多辦案單位和辦案人員感到十分棘手,處理方式和處理結(jié)果五花八門,不知道該如何處理比較妥當(dāng)。本案例就是這種情況。
    “二次碰撞”往往查不清前后的肇事者,應(yīng)對(duì)被害人的死亡結(jié)果各自承擔(dān)多少責(zé)任。筆者研習(xí)了兄弟單位處理“二次碰撞”案例的經(jīng)驗(yàn),非常贊賞,謹(jǐn)此隆重推薦。當(dāng)查不清前后肇事者的責(zé)任時(shí),就由前后的肇事者共同承擔(dān)死亡結(jié)果責(zé)任,即兩人共同承擔(dān)全部責(zé)任。應(yīng)用到本案例,被害人不承擔(dān)責(zé)任,那么就應(yīng)由汪慶樟、許堅(jiān)潔共同承擔(dān)被害人陳蒙根死亡結(jié)果的全部責(zé)任。假如被害人承擔(dān)次要責(zé)任,那么汪慶樟、許堅(jiān)潔共同承擔(dān)主要責(zé)任。這種責(zé)任劃分模式很有創(chuàng)意,合情合理。
    本案例責(zé)任劃分不當(dāng)。在查明的事實(shí)和裁判理由中,沒有介紹被害人死亡鑒定意見及責(zé)任劃分的依據(jù)。不過,從律師辯護(hù)意見中發(fā)現(xiàn),汪慶樟之所以承擔(dān)主要責(zé)任,原因在于汪慶樟的逃逸行為。然而,將逃逸行為作為劃分主要責(zé)任的依據(jù),予以考慮,并不正確。因?yàn)檫@個(gè)逃逸行為,不是死亡結(jié)果發(fā)生的直接原因。死亡結(jié)果發(fā)生的直接原因是“二次碰撞”的交通肇事行為。再說,“二次碰撞”發(fā)生之后的逃逸行為,不能加功于先前的“二次碰撞”交通肇事行為。因此,案件承辦人要特別關(guān)注交通事故的責(zé)任認(rèn)定書。如果肇事者逃逸了,事故責(zé)任劃分是采取推定的方式確定的,那么這種責(zé)任劃分千萬不能機(jī)械地作為交通肇事罪成立與否的依據(jù)。在這種推定的責(zé)任劃分情況下,案件不需要退回公安交警部門,由案件承辦人根據(jù)查明的事實(shí)和道路交通常識(shí),對(duì)肇事行為與危害結(jié)果之間的直接因果關(guān)系,另行獨(dú)立作出司法判斷后,再評(píng)估交通肇事罪能否成立。否則,不但定罪邏輯不能自圓其說,而且由于機(jī)械辦案,極易釀成冤假錯(cuò)案。所以,在沒有充分事實(shí)依據(jù)的情況下,汪太樟、許堅(jiān)潔兩人的責(zé)任劃分,不應(yīng)區(qū)分主次責(zé)任。本案例在沒有充分事實(shí)依據(jù)的情況下,區(qū)分了主次責(zé)任,負(fù)主要責(zé)任的汪慶樟肯定不服,舊矛盾還沒有解決好,又產(chǎn)生了新的矛盾。
    案例遺漏了被告人許堅(jiān)潔。許堅(jiān)潔承擔(dān)交通事故的次要責(zé)任,意味著許堅(jiān)潔對(duì)死亡結(jié)果負(fù)有直接責(zé)任,同樣構(gòu)成交通肇事罪。這里的次要責(zé)任,是相對(duì)于另一個(gè)肇事者汪慶樟的主要責(zé)任而言的。事實(shí)上,“二次碰撞”后被害人陳蒙根的死亡,等價(jià)于是汪慶樟、許堅(jiān)潔共同過失造成的,兩人都要承擔(dān)交通肇事罪的刑事責(zé)任。這里的次要責(zé)任,與肇事者被害人之間的責(zé)任劃分,性質(zhì)完全不同。如果交通肇事的責(zé)任劃分,被害人負(fù)主要責(zé)任,肇事者負(fù)次要責(zé)任,那么肇事者是不成立交通肇事罪的。
    法條是實(shí)體,其內(nèi)涵就是字面表達(dá)的含義。準(zhǔn)確理解法條的原則,是不允許拆分,不允許斷章取義,不允許解釋,法條必須理解為一個(gè)行為整體(選擇性罪名除外)。什么語義射程,什么用語的可能含義,都是教義學(xué)胡說八道忽悠人的,根本沒有這回事。本案例裁判理由中就“因逃逸致人死亡”的四個(gè)條件展開論證,抓不住重點(diǎn),尤其是因果關(guān)系的判斷不著邊際。這種論證模式認(rèn)定“因逃逸致人死亡”,毫無參考價(jià)值。實(shí)際上,“因逃逸致人死亡”就是字面意思,即有證據(jù)證明,如果肇事者不逃逸,及時(shí)救助被害人,死亡結(jié)果將不會(huì)發(fā)生。就本案而言,第一次碰撞,被害人倒地?zé)o法動(dòng)彈,第二次碰撞,又被車輛碾軋�!岸闻鲎病遍g隔僅3、4分鐘,報(bào)警是及時(shí)的,醫(yī)務(wù)人員趕來現(xiàn)場(chǎng),被害人已經(jīng)死亡。事實(shí)上,第一次碰撞后,被害人倒在車道中間并發(fā)出一聲“哎喲”,自身無法動(dòng)彈,傷情肯定嚴(yán)重。這就意味著,即使沒有第二次碰撞,被害人陳蒙根也可能死亡。因此,本案找不到確鑿證據(jù)證明汪慶樟不逃逸,及時(shí)救助被害人,就可以避免死亡結(jié)果的發(fā)生。所以,認(rèn)定汪慶樟具有“因逃逸致人死亡”情節(jié),缺乏事實(shí)依據(jù)。這里需要補(bǔ)充說明的是,人的身體受傷,即使受致命傷必然死亡,往往不是瞬間死亡的。在數(shù)分鐘內(nèi)口中發(fā)出聲音,身體某些部位能夠活動(dòng)等,都是常見的情形,不代表人不會(huì)很快死亡。至于許堅(jiān)潔成立交通肇事罪,不存在冤枉的問題。第二次碰撞前,其他過往車輛都知道繞開倒在車道上的被害人,借對(duì)向車道駛離事故現(xiàn)場(chǎng),許堅(jiān)潔不注意觀察路面情況,導(dǎo)致被害人陳蒙根遭受第二次碰撞,傷情雪上加霜,明顯具有過失。
    交通肇事逃逸。逃逸有先有后,有的撞倒被害人直接就逃逸了,有的還在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)停留一段時(shí)間再逃逸的,都屬于交通肇事后逃逸。特殊情形是肇事后始終留在現(xiàn)場(chǎng),但不采取任何救助措施,不報(bào)告自己是肇事者。這種情況與逃離現(xiàn)場(chǎng)情形,實(shí)質(zhì)完全相同,也是交通肇事后逃逸。本案例汪慶樟先是在事故現(xiàn)場(chǎng)短暫停留,爾后再駕駛電動(dòng)車逃逸的,同樣符合交通肇事后逃逸。

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