[ 朱江 ]——(2005-4-2) / 已閱15615次
履行他人債務(wù)合同辨析
朱 江
[內(nèi)容提要]當(dāng)事人之間形成的債，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人履行，但在實(shí)踐中第三人愿意代為履行的情況經(jīng)常存在，且因由第三人與原債權(quán)人達(dá)成的以第三人向原債權(quán)人履行原債務(wù)人債務(wù)為內(nèi)容的合同而引發(fā)的糾紛時(shí)有發(fā)生。由于現(xiàn)行法律對(duì)此類合同沒有明確規(guī)定，理論界也少有探討，筆者暫且根據(jù)這類合同的內(nèi)容是履行原債務(wù)人債務(wù)（即他人債務(wù)）而將這類合同命名為履行他人債務(wù)合同，并通過對(duì)合同的構(gòu)成要件、特征、性質(zhì)、效力等進(jìn)行辨析，從而對(duì)這類合同的法律關(guān)系進(jìn)行論述。
[關(guān) 鍵 詞] 第三人 履行他人債務(wù) 辨析
我國(guó)《民法通則》第八十四條規(guī)定，債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定 ，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。所以，債是特定當(dāng)事人之間的一種民事法律關(guān)系，根據(jù)債的相對(duì)性原則，當(dāng)事人之間形成的債，通常應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人直接向債權(quán)人履行，債權(quán)人也只能向債務(wù)人請(qǐng)求履行。但是，實(shí)踐中常常出現(xiàn)第三人愿意履行他人債務(wù)的情形，由于在一定情況下債由第三人來履行有利于債權(quán)人的利益，故債權(quán)人也樂于接受第三人的履行，這種由第三人與原債權(quán)人達(dá)成的以第三人向原債權(quán)人履行原債務(wù)人債務(wù)為內(nèi)容的協(xié)議，就是本文所要探討的履行他人債務(wù)合同①。
一、履行他人債務(wù)合同構(gòu)成要件辨析
履行他人債務(wù)合同是以履行他人債務(wù)為合同內(nèi)容的合同，即是指原債務(wù)關(guān)系以外的第三人和原債權(quán)人達(dá)成的由第三人代為履行原債務(wù)人債務(wù)之契約。契約的當(dāng)事人是第三人（契約之債務(wù)人）和原債權(quán)人（契約之債權(quán)人），契約的標(biāo)的是由第三人代為履行原債務(wù)人債務(wù)。
履行他人債務(wù)合同構(gòu)成要件：
第一，合同的主體
履行他人債務(wù)合同是以履行他人債務(wù)為內(nèi)容，故他人（原債務(wù)人）須負(fù)有債務(wù)，即履行他人債務(wù)合同成立時(shí)已經(jīng)存在著一種債務(wù)關(guān)系，這是前提條件。在履行他人債務(wù)合同中，原債務(wù)關(guān)系中不享有債權(quán)不承擔(dān)債務(wù)的第三人成為新合同中的債務(wù)人，在原債務(wù)關(guān)系中的債權(quán)人成為新合同中的債權(quán)人。所以，履行他人債務(wù)合同的主體是原債務(wù)關(guān)系之外的第三人和原債務(wù)關(guān)系的債權(quán)人。
第二，合同的內(nèi)容
履行他人債務(wù)合同的內(nèi)容是合同之債務(wù)人（即第三人）向合同之債權(quán)人（即原債權(quán)人）履行他人（合同當(dāng)事人以外的人即原債務(wù)人）之債務(wù)。第三人不是原債務(wù)關(guān)系中主體，卻是原債務(wù)的履行主體，其履行他人（原債務(wù)人）向原債權(quán)人給付之義務(wù)，并不是其在原債務(wù)關(guān)系中的義務(wù)， 但卻是其作為履行他人債務(wù)合同的債務(wù)人而在新合同中的義務(wù)。在這里，第三人履行的債務(wù)與原債務(wù)人承擔(dān)的是同一內(nèi)容的債務(wù)，并以原債務(wù)為尺度②。當(dāng)然形成履行他人債務(wù)合同后基于原債務(wù)所產(chǎn)生的利息、違約金等從債務(wù)，除有特別的約定外，也應(yīng)屬于原債務(wù)之范疇。
第三，合同權(quán)利義務(wù)所指對(duì)象
因?yàn)槁男兴藗鶆?wù)合同的內(nèi)容是第三人履行他人債務(wù)，如果無原債務(wù)存在或原債務(wù)已消滅，合同的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)不存在，或者原債務(wù)被撤消，效力也溯及履行他人債務(wù)合同。所以他人債務(wù)須為非專屬性，可以由第三人代為履行③。如果原債務(wù)是專屬性債務(wù)或合同性質(zhì)決定應(yīng)由原債務(wù)人親自履行的，第三人是不能代為履行，合同也就失去存在的基礎(chǔ)。
二、履行他人債務(wù)合同法律特征辨析
履行他人債務(wù)合同的基本特征是以第三人履行原債務(wù)人之債務(wù)的行為為合同標(biāo)的，該特征與《合同法》中規(guī)定的第三人代為履行合同、履行承擔(dān)、債務(wù)轉(zhuǎn)讓等幾類合同的法律特征極其相似，但其有自己的特征：
第一， 合同的主體的特殊
履行他人債務(wù)合同的主體是原債務(wù)關(guān)系之外的第三人和原債務(wù)關(guān)系的債權(quán)人，與《合同法》中規(guī)定履行承擔(dān)合同的主體不同。所謂的履行承擔(dān)乃原債務(wù)人與第三人約定由第三人履行債務(wù)人債務(wù)之契約，契約當(dāng)事人為第三人（此契約之債務(wù)人）與原債務(wù)人（此契約之債權(quán)人）。④履行承擔(dān)合同的主體是第三人與原債務(wù)人，原債務(wù)人是履行承擔(dān)合同的債權(quán)人，第三人不是原債務(wù)關(guān)系的主體，而只是原債務(wù)關(guān)系的履行主體，與原債權(quán)人之間無任何債務(wù)關(guān)系，其對(duì)原債權(quán)人之給付，是履行其與原債務(wù)人之間履行承擔(dān)合同之義務(wù)而非是對(duì)原債權(quán)人之義務(wù)，但第三人卻是履行承擔(dān)合同的債務(wù)人，履行新債務(wù)關(guān)系中債權(quán)人（即原債務(wù)人）對(duì)他人之債，第三人如拒絕向原債權(quán)人給付或不完全給付，或不當(dāng)給付使原債權(quán)人遭受損失的，第三人要向履行承擔(dān)合同的債權(quán)人（即原債務(wù)人）承擔(dān)責(zé)任，⑤對(duì)此，我國(guó)《合同法》第六十四條已作出規(guī)定。而履行他人債務(wù)合同的主體是第三人與債權(quán)人，第三人與債權(quán)人存在合同之債，其向新合同關(guān)系中債權(quán)人履行新合同關(guān)系主體以外的他人之債務(wù)，第三人如拒絕向債權(quán)人給付或不完全給付，或不當(dāng)給付使債權(quán)人遭受損失的，其要向債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任。
第二，合同中第三人的法律地位的特殊
履行他人債務(wù)合同是由第三人與債權(quán)人訂立的由第三人代為履行原債務(wù)的合同，第三人已是履行他人債務(wù)合同中的合同主體，受合同的約束，承擔(dān)合同義務(wù)，與債權(quán)人之間因合同關(guān)系產(chǎn)生合同之債，債權(quán)人對(duì)于第三人產(chǎn)生了直接的請(qǐng)求權(quán)，當(dāng)?shù)谌瞬宦男袀鶆?wù)或者履行債務(wù)不符合約定時(shí)，第三人應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。我國(guó)《合同法》第六十五條也對(duì)第三人代為履行合同作出了規(guī)定，但履行他人債務(wù)合同中的第三人與《合同法》規(guī)定的第三人代為履行合同中的第三人的法律地位不同。所謂的第三人代為履行，是指當(dāng)事人約定，由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。⑥ 第三人代為履行合同是債權(quán)人與債務(wù)人約定由合同外第三人代為履行債務(wù)的合同，其是以債權(quán)人與債務(wù)人為合同的主體，第三人不是合同主體，僅是債的履行主體，這類合同是由合同雙方當(dāng)事人為合同外的第三人設(shè)定義務(wù)，債權(quán)人對(duì)于第三人并無直接的請(qǐng)求權(quán)，第三人不履行或履行有瑕疵的，違約責(zé)任由債務(wù)人承擔(dān)。
第三，合同中原債務(wù)人法律責(zé)任的特殊
履行他人債務(wù)合同中，債權(quán)人沒有免除原債務(wù)人義務(wù)使債務(wù)人脫離原債務(wù)關(guān)系的意思表示，當(dāng)?shù)谌司芙^向原債權(quán)人給付或不完全給付時(shí)，債權(quán)人還可以再向原債務(wù)人主張債權(quán)。所以，履行他人債務(wù)合同并沒有發(fā)生債的轉(zhuǎn)讓⑦。所謂債的轉(zhuǎn)讓，也稱免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，是原債務(wù)人將合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移給第三人，由該第三人取代原債務(wù)人的地位，成為新債務(wù)人。⑧ 在債的轉(zhuǎn)讓中不僅有第三人代替原債務(wù)人履行債務(wù)的內(nèi)容，而且還應(yīng)有免除原債務(wù)人義務(wù)的意思表示，而履行他人債務(wù)合同則沒有免除原債務(wù)人義務(wù)的意思表示。所以，第三人與原債權(quán)人簽訂的由第三人向原債權(quán)人履行原債務(wù)人債務(wù)的合同中如有免除原債務(wù)人義務(wù)的意思表示則屬于債務(wù)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)轉(zhuǎn)讓中原債權(quán)人其所享有的債權(quán)轉(zhuǎn)由第三人代為履行而使原債務(wù)人脫離了債務(wù)關(guān)系，當(dāng)?shù)谌司芙^向原債權(quán)人給付或不完全給付時(shí)，債權(quán)人只能向新債務(wù)人（第三人）主張權(quán)利，而不能再向原債務(wù)人主張。
三、履行他人債務(wù)合同法律關(guān)系性質(zhì)辨析
履行他人債務(wù)合同是以原債務(wù)關(guān)系存在為基礎(chǔ)而形成的新的債務(wù)關(guān)系，從履行他人債務(wù)合同構(gòu)成要件和法律特征的分析知道，履行他人債務(wù)合同的法律關(guān)系中其包含兩重債務(wù)關(guān)系：一重債務(wù)關(guān)系是原債權(quán)人與原債務(wù)人之間的原債務(wù)關(guān)系，稱為原生性債務(wù)關(guān)系⑨，其即可以是合同之債，又可以是非合同之債（如侵權(quán)之債），但必須是以有效存在為前提，如果該債務(wù)關(guān)系無效或是已消滅，新的債務(wù)關(guān)系也就無從成立。在原生性債務(wù)關(guān)系中，第三人不是債的主體，不享有債權(quán)，不承擔(dān)債務(wù)；另一重債務(wù)關(guān)系是原債務(wù)關(guān)系主體以外的第三人與債權(quán)人之間的新債務(wù)關(guān)系，其屬契約之債，新債權(quán)人就是原債權(quán)人，第三人則是新債務(wù)人，其義務(wù)是為履行他人（原債務(wù)人）向原債權(quán)人給付之義務(wù)。
由于履行他人債務(wù)合同是原債務(wù)關(guān)系以外第三人與原債權(quán)人之間達(dá)成的一種契約，在原債務(wù)人沒有履行債務(wù)情況下由第三人承擔(dān)責(zé)任的合同，若原債務(wù)人的債務(wù)已履行完畢，第三人則不再承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)原債務(wù)人沒有履行債務(wù)，債權(quán)人可以向第三人主張權(quán)利，也就是說，履行他人債務(wù)合同在一定程度上為債權(quán)人之債權(quán)的實(shí)現(xiàn)提供了保障，但其性質(zhì)與保證合同有根本的區(qū)別：
第一、保證合同屬于從合同，依附于原債權(quán)債務(wù)關(guān)系，第三人（即保證人）必須有明確的保證意思表示，其與原債權(quán)人約定承擔(dān)的是《擔(dān)保法》規(guī)定的連帶保證責(zé)任或一般保證責(zé)任。履行他人債務(wù)合同中第三人沒有保證意思表示，第三人是履行他人債務(wù)合同中的主債務(wù)人，其承擔(dān)的代為履行原債務(wù)人的債務(wù)，是為自己在履行他人債務(wù)合同中的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，在合同中是獨(dú)立的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；
第二、履行他人債務(wù)合同在一般情況下會(huì)對(duì)第三人規(guī)定了代為履行他人債務(wù)的期限，甚至是分期情況，該期限與保證期間的意義完全不同。保證期間的規(guī)定是，如果債權(quán)人在保證期間內(nèi)未向保證人主張權(quán)利的，保證人則免除保證責(zé)任。而在履行他人債務(wù)合同中的履行期限屆滿前，第三人不負(fù)履行他人債務(wù)的義務(wù)，在履行期限屆滿，第三人應(yīng)該履行義務(wù)，否則債權(quán)人有權(quán)要求其履行。
履行他人債務(wù)合同成立后，債權(quán)人沒有免除原債務(wù)人義務(wù)，原生性債務(wù)關(guān)系依然存在，對(duì)原債務(wù)人來說，其對(duì)債權(quán)人的債務(wù)仍要履行。所以，履行他人債務(wù)合同應(yīng)納入債務(wù)加入之列。我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)債務(wù)加入沒有涉及，學(xué)者認(rèn)為，債務(wù)加入又稱免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，是債務(wù)人將合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移給第三人，由債務(wù)人和第三人共同承擔(dān)債務(wù)，原債務(wù)人并不退出合同關(guān)系。⑩ 債務(wù)加入中，第三人和債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人于履行期屆至?xí)r，既可向原債務(wù)人請(qǐng)求清償，也可向第三人請(qǐng)求清償，還可以向原債務(wù)人和第三人請(qǐng)求共同清償。
四、履行他人債務(wù)合同效力辨析
履行他人債務(wù)合同中，原債權(quán)人與原債務(wù)人之間本來就已存在債務(wù)關(guān)系，這種債務(wù)關(guān)系在履行他人債務(wù)合同成立之前就已獨(dú)立存在。第三人不是原債務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人，卻成為履行他人債務(wù)合同中的債務(wù)人，第三人基于物質(zhì)、精神上的某種需要（或基于向原債務(wù)人的贈(zèng)與目的）為自已設(shè)立義務(wù)，在一般情況下相對(duì)人往往不承擔(dān)義務(wù)，不需給付相對(duì)應(yīng)的價(jià)款，但也存在有償?shù)那闆r，如第三人代為履行債務(wù)后享有向原債務(wù)人追償?shù)臋?quán)利。所以，履行他人債務(wù)合同具有如下法律效力：
第一，在履行他人債務(wù)合同中，原債務(wù)關(guān)系中不享有債權(quán)不承擔(dān)債務(wù)的第三人成為新合同中的債務(wù)人，在原債務(wù)關(guān)系中的債權(quán)人成為新合同中的債權(quán)人。新債務(wù)關(guān)系是獨(dú)立于原債務(wù)之外的一種債，原債務(wù)關(guān)系以外的第三人已是履行他人債務(wù)合同中的合同主體，受合同的約束，承擔(dān)合同義務(wù)，與債權(quán)人之間因合同關(guān)系產(chǎn)生合同之債，債權(quán)人對(duì)于第三人產(chǎn)生了直接的請(qǐng)求權(quán)，當(dāng)?shù)谌瞬宦男袀鶆?wù)或者履行債務(wù)不符合約定時(shí)，第三人應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
第二，在履行他人債務(wù)合同中，第三人與原債權(quán)人之間因契約關(guān)系形成了新的合同之債，原債權(quán)人是新債務(wù)關(guān)系的債權(quán)人，第三人是新債務(wù)關(guān)系的債務(wù)人，這種新債務(wù)關(guān)系的成立卻不能使原債務(wù)關(guān)系消滅。因而在第三人與原債務(wù)人之間形成了共同連帶關(guān)系，第三人與原債務(wù)人承擔(dān)連帶還款責(zé)任，債權(quán)人可以選擇原債務(wù)人或第三人單獨(dú)或共同請(qǐng)求給付，第三人與原債務(wù)人均負(fù)有全部給付之義務(wù)。至于原債務(wù)人所享有的對(duì)債權(quán)人的抗辯，第三人當(dāng)然亦得以之抗辯債權(quán)人。
第三，由于履行他人債務(wù)合同是由原債權(quán)人與第三人達(dá)成的契約，對(duì)原債務(wù)人的權(quán)利和義務(wù)并未影響，故合同依法成立，并不需要經(jīng)得原債務(wù)人的同意，即具有法律效力，對(duì)第三人和債權(quán)人就有約束力在有償?shù)穆男兴藗鶆?wù)合同中，因第三人履行債務(wù)后可能影響原債務(wù)人的利益，如原債務(wù)人負(fù)有向原債權(quán)人交付某種貨物的債務(wù)，第三人代其履行，就可能造成原債務(wù)人貨物積壓或原債務(wù)人事后向第三人履行較向原債權(quán)人履行更為不利等。這些情況下，應(yīng)該賦予原債務(wù)人向該第三人提出異議的權(quán)利，原債務(wù)人可對(duì)抗第三人對(duì)自己的求償請(qǐng)求權(quán)。
第四，當(dāng)原債務(wù)人履行了給付義務(wù)，原債權(quán)人與原債務(wù)人的原債務(wù)關(guān)系也就消滅，債權(quán)人與第三人之間的新債務(wù)關(guān)系也隨之不復(fù)存在，債也隨之終止。如果是第三人代為履行債務(wù)，債權(quán)人與第三人之間的新債務(wù)關(guān)系因義務(wù)人（即第三人）的履行而消滅，原債權(quán)人與原債務(wù)人之間的原債務(wù)關(guān)系也因第三人的代為履行隨之消滅。有觀點(diǎn)認(rèn)為，第三人實(shí)際作出了履行，可以認(rèn)為在第三人與債務(wù)人之間已經(jīng)存在一種事實(shí)上的贈(zèng)與合同，且這種贈(zèng)與關(guān)系也已經(jīng)實(shí)際履行。⑾ 筆者對(duì)此不敢茍同，因?yàn)樵瓊鶛?quán)人與原債務(wù)人之間的原債務(wù)關(guān)系因第三人的代為履行隨之消滅，這種消滅并不是實(shí)質(zhì)意義上債的消滅，第三人的實(shí)際履行，還會(huì)在第三人與原債務(wù)人之間產(chǎn)生新的法律關(guān)系。在履行他人債務(wù)合同中，第三人負(fù)有履行原債務(wù)人債務(wù)的義務(wù)，第三人的實(shí)際給付，履行的既是自己在履行他人債務(wù)合同中的義務(wù)，又是代為履行原債務(wù)關(guān)系中債務(wù)人債務(wù)，從而使債權(quán)人的原債權(quán)得已實(shí)現(xiàn)，原債權(quán)人對(duì)原債務(wù)人所享有的債權(quán)因第三人的實(shí)際履行而消滅，原債務(wù)人本應(yīng)給付之義務(wù)因第三人代為履行而不需再向債權(quán)人給付，對(duì)第三人來說，其因代為履行原債務(wù)人債務(wù)有權(quán)向原債務(wù)人追償。所以，除第三人以向原債務(wù)人贈(zèng)與為目的的以外，第三人實(shí)際給付產(chǎn)生了原債務(wù)關(guān)系消滅、原債權(quán)人對(duì)原債務(wù)人的債權(quán)轉(zhuǎn)由第三人享有的法律后果，即債權(quán)轉(zhuǎn)讓，根據(jù)我國(guó)《合同法》第八十條規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)由第三人享有應(yīng)當(dāng)通知原債務(wù)人，未經(jīng)通知對(duì)原債務(wù)人不發(fā)生效力，故債權(quán)人得到了第三人的實(shí)際給付，經(jīng)通知原債務(wù)人后，第三人就取得了原債權(quán)人對(duì)原債務(wù)人所享有的債權(quán)，在第三人與原債務(wù)人之間則產(chǎn)生又一種新的債務(wù)關(guān)系。(聯(lián)系地址email：
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注釋：
①我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)此類合同沒有給予明確界定，筆者曾在互聯(lián)網(wǎng)上的幾大搜索引擎中輸入“履行他人債務(wù)”字樣，卻沒有搜索到相關(guān)內(nèi)容，現(xiàn)就根據(jù)合同的內(nèi)容是履行原債務(wù)人即他人的債務(wù)而暫且將這類合同命名為履行他人債務(wù)合同。
②張鋼成：《論履行承擔(dān)》，載《人民司法》2001年第5期（總448期），第40頁。
③王利明：《合同法新問題研究》，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，2003年4月，第395頁。
④同引②，第39頁。
⑤同引②，第40頁。
⑥柴建國(guó)：《民商審判疑難問題辨析》，人民法院出版社，2001年1月，第116頁。
⑦同引③，第397頁。
⑧王利明、房紹坤、王軼：《合同法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2001年12月，第224頁。
⑨同引②，第40頁。
⑩ 同引⑧，第224頁。
⑾同引③，第400頁。
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