[ 武志國 ]——(2005-7-25) / 已閱32727次
【草案法條】見草案第三十六條到第四十四條。
【存在的問題】以“物權(quán)的保護(hù)”為本章的章名不妥。第三十六、三十七條沒有必要在實(shí)體法中規(guī)定，有關(guān)侵害物權(quán)賠償性的規(guī)定應(yīng)當(dāng)屬于侵權(quán)法范疇，本可以分得清的，沒有必要將債權(quán)請(qǐng)求權(quán)規(guī)定在其中。草案還是沒有規(guī)定訴訟現(xiàn)行草案缺乏關(guān)于物權(quán)請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效的規(guī)定。如果不對(duì)物權(quán)請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效做出規(guī)定，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)只適用《民法通則》規(guī)定的“權(quán)利”行使的2年訴訟時(shí)效。
【修改建議】建議將第三章的章“物權(quán)的保護(hù)”改為“物權(quán)請(qǐng)求權(quán)”，刪除草案關(guān)于 “損害賠償請(qǐng)求權(quán)”的債權(quán)性救濟(jì)規(guī)定。增加關(guān)于物權(quán)請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效的規(guī)定。
十三、物的善意取得制度的問題
【草案法條】第一百一十一條規(guī)定：“無處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回，但符合下列情形的，受讓人即時(shí)取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：（一）在受讓時(shí)不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)；（二）以合理的價(jià)格有償轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人；（四）轉(zhuǎn)讓合同有效。”
【存在的問題】草案善意取得的適用范圍擴(kuò)大到了不動(dòng)產(chǎn)。不動(dòng)產(chǎn)不能適用善意取得制度。不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)的物權(quán)變動(dòng)，分別以登記及交付為其公示方法。通過這些既定的公示方法，可以使第三人能夠從外觀上比較方便地了解物權(quán)變動(dòng)的事實(shí)，確定自己的意思表示。由于不動(dòng)產(chǎn)的物權(quán)變動(dòng)的公示方式是登記，因而，在不動(dòng)產(chǎn)交易中，第三人完全可以通過查詢登記簿預(yù)測(cè)自己的交易風(fēng)險(xiǎn)，因而不存在無權(quán)處分人處分不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的可能性，也就不存在適用善意取得制度的必要前提。另外對(duì)善意取得的表述模糊。無“不知道”主觀狀態(tài)的確定標(biāo)準(zhǔn)。善意取得所保護(hù)的善意，是指受讓人主觀狀態(tài)應(yīng)受保護(hù)的情形，故僅限于非因重大過失不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)的情形，故“不知道”包括普通人之標(biāo)準(zhǔn)不能知道或不應(yīng)知道的情形以及一般過失不知道的情形和因重大過失不知道的情形。“合理價(jià)格”具體怎么理解，需要明確，上下浮動(dòng)不超過交易地時(shí)價(jià)20%？另外有個(gè)非常矛盾的地方是既然是無權(quán)處分，那么代表處分意思的合同必然是效力待定的，這樣的話等于沒有可適用善意取得的情形了。
【修改建議】將“（一）在受讓時(shí)不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)”修改為“（一）在受讓時(shí)非因重大果實(shí)不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)”；明確合理價(jià)格的標(biāo)準(zhǔn)；刪除“轉(zhuǎn)讓合同有效”的條件。
十四、贓物、遺失物的善意取得問題
【草案法條】第一百一十二條規(guī)定：“對(duì)被盜、被搶的財(cái)物或者遺失物，所有權(quán)人等權(quán)利人有權(quán)追回。該動(dòng)產(chǎn)通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的，所有權(quán)人、遺失人等權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請(qǐng)求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道該動(dòng)產(chǎn)喪失占有之日起兩年內(nèi)向受讓人請(qǐng)求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該動(dòng)產(chǎn)的，所有權(quán)人等權(quán)利人請(qǐng)求返還原物時(shí)應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費(fèi)用。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定�！�
【存在的問題】由草案第一百一十二條規(guī)定可知原則上物權(quán)法草案不承認(rèn)受讓人善意取得盜贓、遺失物等占有脫離物的所有權(quán)，也沒有規(guī)定盜贓物、遺失物不能善意取得的例外。但是“兩年”的保護(hù)期間也不明確。假如從知道喪失或應(yīng)當(dāng)知道喪失時(shí)但不知道在誰的手中，那么等兩年后知道誰占有其物時(shí)其權(quán)利已喪失，這是不公平的。
【修改建議】“自知道或者應(yīng)當(dāng)知道該動(dòng)產(chǎn)喪失占有之日起兩年內(nèi)向受讓人請(qǐng)求返還原物”改為“自知道或者應(yīng)當(dāng)知道該動(dòng)產(chǎn)被特定的人無權(quán)占有人占有之日起兩年內(nèi)向受讓人請(qǐng)求返還原物”。
十五、關(guān)于拾得遺失物的請(qǐng)求報(bào)酬的問題
【草案法條】草案第一百一十七條規(guī)定：“所有權(quán)人、遺失人等權(quán)利人領(lǐng)取遺失物時(shí)，應(yīng)當(dāng)向拾得人或者有關(guān)部門支付遺失物的保管費(fèi)等必要費(fèi)用。所有權(quán)人、遺失人等權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時(shí)應(yīng)當(dāng)按照承諾向拾得人支付報(bào)酬。拾得人侵占遺失物的，無權(quán)請(qǐng)求遺失物的保管費(fèi)等必要費(fèi)用和報(bào)酬�！�
【存在的問題】“侵占”一詞易引起歧義，缺乏認(rèn)定的具體標(biāo)準(zhǔn)。沒有明確“侵占”到底是指拾得人占有后有據(jù)為自己所有的明顯的意圖，還是在所有人請(qǐng)求返還時(shí)必須有拒絕返還的行為。另外請(qǐng)求受益人給予適當(dāng)?shù)膱?bào)酬未必不可，在道德上也可能鼓勵(lì)拾金不昧的風(fēng)格，請(qǐng)求只是權(quán)利，至于拾得人是否請(qǐng)求那就是自己的事情了。至于懸賞廣告的事情應(yīng)當(dāng)在合同法中解決。
【修改建議】明確“侵占”為“ 不法占有后經(jīng)權(quán)利人請(qǐng)求拒不返還或者言行表示據(jù)為己有的，無權(quán)請(qǐng)求遺失物的保管費(fèi)等必要費(fèi)用和報(bào)酬�！眲h除懸賞廣告的內(nèi)容，賦予拾得人請(qǐng)求適當(dāng)報(bào)酬的權(quán)利，比如規(guī)定可以取得拾得財(cái)物不超過25%的價(jià)值但最高不超過5000元（考慮當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)情況）的報(bào)酬或者請(qǐng)求支付保管費(fèi)等必要費(fèi)用。
十六、居住權(quán)的問題
【草案法條】第一百八十條規(guī)定：“居住權(quán)人對(duì)他人享有所有權(quán)的住房及其附屬設(shè)施享有占有、使用的權(quán)利�！�
【存在的問題】對(duì)居住權(quán)沒有必要在物權(quán)法中規(guī)定，完全可以通過合同法等予以明確，再者居住的權(quán)利是物權(quán)化的債權(quán)，單獨(dú)列入用益物權(quán)的體例不合適。
【修改建議】建議刪除，通過其他立法補(bǔ)充。
十八、關(guān)于物權(quán)的優(yōu)先權(quán)和優(yōu)先權(quán)的規(guī)定
【草案法條】第二十二條規(guī)定：“一個(gè)不動(dòng)產(chǎn)上有兩個(gè)以上物權(quán)的，一個(gè)物權(quán)變更或者拋棄，不影響其他物權(quán)的效力”。
【存在的問題】草案中沒有物權(quán)優(yōu)先效力規(guī)定。也沒有規(guī)定優(yōu)先權(quán)的問題，優(yōu)先權(quán)是一種法定的具有擔(dān)保性質(zhì)的物權(quán)，也是一種特殊的債權(quán)。比如優(yōu)先購買權(quán)、優(yōu)先受償權(quán)等問題。
【修改建議】建議在增設(shè)一條以明確物權(quán)和債權(quán)的效力的優(yōu)先關(guān)系。明確同一物上多項(xiàng)其他物權(quán)時(shí)確立優(yōu)先的效力的原則。并增加優(yōu)先權(quán)的內(nèi)容。
十九、空間權(quán)的問題
【草案法條】《物權(quán)法》草案規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)可以在土地的地表、地上或者地下分別設(shè)立”。
【存在的問題】所謂空間利用權(quán)，是指權(quán)利人依法利用地表以上或以下一定范圍的空間并排除他人干擾的權(quán)利�？臻g權(quán)制度在學(xué)界仍存在著較大爭(zhēng)議。但這不是物權(quán)法草案回避的理由。但地下權(quán)空間的開挖、建設(shè)及使用權(quán)、歸誰法條沒有明確，儲(chǔ)藏室、半地下室，以及架空層也沒有明確。還有宅基地使用權(quán)也可能涉及空間權(quán)的問題，法律沒有做出規(guī)定。也沒有明確侵犯空間權(quán)后是否可以獲得補(bǔ)償?shù)鹊�。法律的空白可能�?dǎo)致空間權(quán)救濟(jì)依據(jù)的混亂和缺失。比如利用他人的樓上空間架設(shè)管線應(yīng)當(dāng)依據(jù)相鄰關(guān)系呢還是地役權(quán)呢？
【修改建議】在物權(quán)法明確空間權(quán)的所屬問題、登記、空間權(quán)保護(hù)范圍和保護(hù)方法等制度等。
二十、關(guān)于土地所有者的規(guī)定
【草案法條】物權(quán)法草案第五十一條規(guī)定：“礦藏、水流、海域和城市的土地等屬于國家所有。”第五十三條規(guī)定：“農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地、野生動(dòng)植物資源等，法律規(guī)定國家所有的，屬于國家所有�！�
【存在的問題】《憲法》第十條規(guī)定：“城市的土地屬于國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅基地和自留地、自留山，也屬于集體所有�！薄锻恋毓芾矸ā返诎藯l規(guī)定：“城市市區(qū)的土地屬于國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于農(nóng)民集體所有；宅基地和自留地、自留山，屬于農(nóng)民集體所有。”物權(quán)法草案和憲法以及其他法律對(duì)國有土地的界定的內(nèi)涵和外延不統(tǒng)一。
【修改建議】統(tǒng)一物權(quán)法草案和憲法以及其他法律對(duì)國有土地的界定的內(nèi)涵和外延。
二十一、關(guān)于建設(shè)用地所有權(quán)的登記的規(guī)定
【草案法條】第一百四十條規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)人依法享有對(duì)國家所有的土地占有、使用和收益的權(quán)利，有權(quán)自主利用該土地建造并經(jīng)營建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施�！钡谝话偎氖鍡l規(guī)定“建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同訂立后，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)建設(shè)用地使用權(quán)登記。登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向建設(shè)用地使用權(quán)人發(fā)放建設(shè)用地使用權(quán)證書�！�
【存在的問題】建設(shè)用地包括國有土地建設(shè)用地使用權(quán)和集體土地建設(shè)用地使用權(quán)。但草案中沒有將集體土地建設(shè)用地問題納入進(jìn)來。草案中沒有明確《土地登記規(guī)則》第十九條規(guī)定：“由縣級(jí)以上地方人民政府向國有土地使用者、集體土地所有者、集體土地使用者分別頒發(fā)《國有土地使用證》、《集體土地所有證》和《集體土地使用證》�！� 發(fā)放了這里所指的建設(shè)用地使用權(quán)證書后是否還發(fā)放《國有土地使用證》的問題沒有明確。另外這部分沒有規(guī)定嚴(yán)格依據(jù)法律、行政法規(guī)以劃撥方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)是否進(jìn)行登記。
【修改建議】建議明確集體建設(shè)用地是否不再區(qū)分。明確發(fā)放了國有建設(shè)用地證書是否就替代了現(xiàn)有的《國有土地使用證》和《集體土地使用證》。明確劃撥方式取得的建設(shè)用地也得進(jìn)行登記，以保持與總則不動(dòng)產(chǎn)法定登記制度的統(tǒng)一。
二十二、農(nóng)村宅基地轉(zhuǎn)讓的問題
【草案法條】第一百六十二條規(guī)定：“宅基地使用權(quán)人經(jīng)本集體同意，可以將建造的住房轉(zhuǎn)讓給本集體內(nèi)符合宅基地使用權(quán)分配條件的農(nóng)戶；住房轉(zhuǎn)讓時(shí)，宅基地使用權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。禁止城鎮(zhèn)居民在農(nóng)村購置宅基地。農(nóng)戶依照前款規(guī)定轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)的，不得再申請(qǐng)宅基地�！�
【存在的問題】草案明確禁止向集體經(jīng)濟(jì)組織之外的城市居民轉(zhuǎn)讓住宅，但是沒有明確是否可以向其他農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶。
【修改建議】明確是否可以通過法定的表決程序允許向農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織之外的其他農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織成員轉(zhuǎn)讓住房并轉(zhuǎn)讓宅基地的問題。
二十三、不動(dòng)產(chǎn)登記制度的法律效果
【草案法條】草案第十五條規(guī)定：“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力�！�
【存在的問題】雖然規(guī)定不進(jìn)行物權(quán)登記，不影響合同的效力，也不發(fā)生物權(quán)效力，但是沒有規(guī)定不進(jìn)行登記的法律責(zé)任，雖然不動(dòng)產(chǎn)登記立法已經(jīng)進(jìn)入了立法規(guī)劃，但是物權(quán)法應(yīng)對(duì)申請(qǐng)登記義務(wù)人不進(jìn)行登記的法律責(zé)任做一規(guī)定。
【修改建議】物權(quán)法應(yīng)對(duì)申請(qǐng)登記義務(wù)人不進(jìn)行登記的法律責(zé)任做一規(guī)定，或者明確一個(gè)一般的登記期限問題。
二十三、對(duì)物權(quán)法草案中國有資產(chǎn)處分法律依據(jù)的缺失
【草案法條】第五十六條規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)對(duì)其直接支配的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，享有占有、使用以及依照法律和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定處分的權(quán)利�！�；第五十七條規(guī)定：“國家舉辦的事業(yè)單位對(duì)其直接支配的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，享有占有、使用以及依照法律和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定收益、處分的權(quán)利。”
【存在的問題】目前沒有法律和國務(wù)院的就以上財(cái)產(chǎn)的處分進(jìn)行完整的規(guī)定。
【修改建議】加快《國有資產(chǎn)法》出臺(tái)的進(jìn)程。
二十四、地役權(quán)問題
【草案法條】第一百六十六條規(guī)定：“地役權(quán)人有權(quán)按照合同約定，利用他人的不動(dòng)產(chǎn),以提高自己的不動(dòng)產(chǎn)的效益。前款所稱“他人的不動(dòng)產(chǎn)”為“供役地”，“自己的不動(dòng)產(chǎn)”為“需役地”。第二百六十六條規(guī)定：“本法下列用語的含義：（五）“地役權(quán)”，指在法律規(guī)定的相鄰關(guān)系之外按照合同利用他人的不動(dòng)產(chǎn)，以提高自己不動(dòng)產(chǎn)效益的權(quán)利。”
【存在的問題】地役權(quán)概念晦澀難懂，不夠通俗。其中“地役權(quán)”中的“地”字面上不能包容不動(dòng)產(chǎn)的概念。
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