[ 謝波 ]——(2005-7-26) / 已閱39955次
論電子合同
云南大學(xué)法學(xué)院 謝 波
【摘要】網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的日新月異，使得越來(lái)越多的交易在網(wǎng)上進(jìn)行。近年來(lái)，電子商務(wù)的迅速發(fā)展受到了國(guó)際社會(huì)的普遍關(guān)注。電子合同是電子商務(wù)的基礎(chǔ)與核心。它以其獨(dú)特的訂立方式對(duì)傳統(tǒng)的紙面交易提出了法律、技術(shù)和監(jiān)管等方面的挑戰(zhàn)。電子合同中的法律問(wèn)題阻礙了電子交易的進(jìn)行，也制約了電子交易的發(fā)展。因此，我國(guó)應(yīng)加快電子商務(wù)的立法工作，并完善電子合同交易的法律制度。
【關(guān)鍵詞】電子合同；電子商務(wù)；法律問(wèn)題
Abstract：Network’s advancement is changing with each passing day and increasing trade depend on network. In recent years, the rapid development of the electronic commerce is paid universally attention by international society. Electronic contract is the foundation and core of electronic commerce. With its particular way of being made, electronic contract challenges the transaction on paper terms of law, technology, supervision and so on. The legal issues in electronic contract have constrained the process and development of transaction. Therefore, it’s necessary for our country to acclerate the legal system of law making on electronic commerce and complete the legal system of electronic contract transaction.
Key words：electronic contract，electronic commerce，legal issue
隨著網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、信息時(shí)代的來(lái)臨，Internet正以嶄新的面貌給我們的生活帶來(lái)全新的方式。它的到來(lái)不僅為人們提供了大量有用的信息，而且為人們的學(xué)習(xí)、工作和生活等方面帶來(lái)了極大的便利。與此同時(shí)，人們的傳統(tǒng)觀念在信息時(shí)代里也受到了沖擊和挑戰(zhàn)，人們不得不以全新的思維去接受信息時(shí)代里的新事物。
美國(guó)經(jīng)濟(jì)研究中心創(chuàng)始人、現(xiàn)任總裁Prestowitz告誡生產(chǎn)商和貿(mào)易商：“不學(xué)會(huì)在網(wǎng)上游泳，你將會(huì)被競(jìng)爭(zhēng)大潮所淹沒(méi)�！盵1]反映在商業(yè)交易上，最顯著的變化就是商業(yè)交易的電子化，它已成為一股不可阻擋的趨勢(shì)，在現(xiàn)代社會(huì)中日益得到廣泛應(yīng)用，并由此形成了一種新的商務(wù)模式——電子商務(wù)（Electronic Commerce，EC）。這種以互聯(lián)網(wǎng)為平臺(tái)，以信息交換為手段的交易方式的興起與繁榮，既給傳統(tǒng)交易方式帶來(lái)了沖擊，也使傳統(tǒng)法律制度面臨著挑戰(zhàn)。網(wǎng)絡(luò)交易有一套不同于傳統(tǒng)交易的規(guī)則，調(diào)整交易的法律制度理應(yīng)適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)交易的要求，否則交易將得不到法律的有效保障。合同作為民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的記載，在商業(yè)交易中扮演了非常重要的角色。同樣，作為信息時(shí)代產(chǎn)物和電子商務(wù)活動(dòng)重要工具的電子合同，其應(yīng)用與發(fā)展也給傳統(tǒng)合同法帶來(lái)了許多問(wèn)題。
基于新情況和新問(wèn)題的出現(xiàn)，國(guó)內(nèi)外的專家學(xué)者都在積極地探討傳統(tǒng)合同法應(yīng)如何進(jìn)行修改和調(diào)整以使其在電子商務(wù)領(lǐng)域中得到應(yīng)用，世界各國(guó)和國(guó)際組織也在積極地尋求法律傳統(tǒng)與信息時(shí)代接軌的途徑。短短幾年間，電子商務(wù)領(lǐng)域的立法如雨后春筍般出現(xiàn)，電子商務(wù)領(lǐng)域的立法活動(dòng)席卷全球。在這些電子商務(wù)法律規(guī)范之中，不乏關(guān)于電子合同方面的規(guī)定。我國(guó)在電子商務(wù)領(lǐng)域起步較晚，有關(guān)電子合同方面的規(guī)定也很少，同時(shí)國(guó)外電子商務(wù)立法的時(shí)間也并不長(zhǎng)，電子合同立法還不健全。因此，電子商務(wù)領(lǐng)域內(nèi)的立法空白很多。探討和研究電子合同這一新興的合同形式，對(duì)于依法開(kāi)展電子商務(wù)活動(dòng)具有十分重要的意義。
一、電子合同的涵義
在合同法理論上，合同又稱契約，其本意為“共相交易”[2]。然而，究竟應(yīng)該如何給合同下定義，在大陸法和英美法中一直存在著不同的看法。大陸法認(rèn)為合同是一種合意或協(xié)議，如《法國(guó)民法典》第1101條規(guī)定：“契約是一種協(xié)議，依此協(xié)議，一人或數(shù)人對(duì)另一人或數(shù)人負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為之債務(wù)。”英美法則注重合同是一種許諾，這種許諾如果具備一定條件，通常是另一方承諾具有象征性對(duì)價(jià)時(shí)，法律將給予保護(hù)。[3]如美國(guó)《第二次合同法重述》規(guī)定：“契約為一個(gè)或一組允諾。違反此一允諾時(shí)，法律給予救濟(jì)；或其對(duì)允諾的履行，法律在某些情況下視之為一項(xiàng)義務(wù)�！�
我國(guó)《合同法》重新審視了傳統(tǒng)合同的定義，將合同視為反映交易的法律形式。根據(jù)我國(guó)《合同法》第2條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議�！� 可見(jiàn)，合同反映了雙方或多方當(dāng)事人意思表示一致的法律行為。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，絕大多數(shù)交易活動(dòng)都是通過(guò)締結(jié)和履行合同來(lái)進(jìn)行的，而交易活動(dòng)是市場(chǎng)活動(dòng)的基本內(nèi)容，無(wú)數(shù)的交易構(gòu)成了完整的市場(chǎng)，因此，合同關(guān)系是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)最基本的法律關(guān)系[4]。
隨著電子技術(shù)的發(fā)展，電子商務(wù)正在被越來(lái)越多的商家所采用，電子合同得以出現(xiàn)。電子合同（Electronic Contract），亦稱電子商務(wù)合同，目前我國(guó)對(duì)電子合同尚未作出明確的法律定義，世界各國(guó)在其有關(guān)電子商務(wù)的立法中也沒(méi)有一個(gè)權(quán)威性的統(tǒng)一解釋。聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》第2條規(guī)定：“‘?dāng)?shù)據(jù)電文’系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括，但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真。”我國(guó)《合同法》第11條規(guī)定“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。這樣，我國(guó)《合同法》實(shí)際上把電子合同納入了“書面形式”之內(nèi)。
從法學(xué)研究的角度來(lái)看，電子合同的定義是研究電子合同其他方面問(wèn)題的一個(gè)邏輯起點(diǎn)，也是電子合同立法的一個(gè)重要前提。因此，從理論上對(duì)電子合同進(jìn)行定義是非常必要的。根據(jù)聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》以及世界各國(guó)所頒布的電子商務(wù)（交易）法，同時(shí)結(jié)合我國(guó)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，筆者認(rèn)為：電子合同是平等民事主體之間通過(guò)電子信息網(wǎng)絡(luò)，主要以電子郵件和電子數(shù)據(jù)交換等形式設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。通過(guò)上述定義可以看出電子合同是以電子方式所訂立的合同，主要是指在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)一定的目的，通過(guò)數(shù)據(jù)電文、電子郵件等形式簽訂的明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種電子協(xié)議[5]。
二、電子合同的特征
電子合同作為一種嶄新的合同形式，它與傳統(tǒng)合同所包含的信息大體相同，即同樣是對(duì)簽訂合同各方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)作出確定的文件，其成立同樣要具備要約和承諾兩個(gè)要件。在訂立電子合同的過(guò)程中，合同的意義和作用并沒(méi)有發(fā)生改變，但其簽訂過(guò)程和載體已不同于傳統(tǒng)的書面合同，其形式也發(fā)生了很大的變化。通過(guò)將電子合同與傳統(tǒng)合同進(jìn)行比較，我們可以清楚地看到它的特征。具體分述如下：
1.電子合同是通過(guò)計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，以數(shù)據(jù)電文的方式訂立的。在傳統(tǒng)合同的訂立過(guò)程中，當(dāng)事人一般通過(guò)面對(duì)面的談判或通過(guò)信件、電報(bào)、電話、電傳和傳真等方式進(jìn)行協(xié)商，并最終締結(jié)合同。這是電子合同有別于傳統(tǒng)書面合同的關(guān)鍵。
2.電子合同交易的主體具有虛擬性和廣泛性的特點(diǎn)，訂立合同的各方當(dāng)事人通過(guò)在網(wǎng)絡(luò)上的運(yùn)作，可以互不謀面。電子合同的交易主體可以是世界上的任何自然人、法人或其他組織，合同當(dāng)事人的身份依靠密碼辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證。這就必然需要提供一系列的配套措施，如建立信用制度，讓交易的相對(duì)人在交易前知道對(duì)方的資信狀況等[6]。
3.電子合同中的意思表示具有電子化的特點(diǎn)。在電子合同訂立的過(guò)程中，合同當(dāng)事人可以通過(guò)電子方式來(lái)表達(dá)自己的意愿。電子合同的要約與承諾不需要傳統(tǒng)意義上的協(xié)商過(guò)程和手段，其文件的往來(lái)亦可通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行。
4.電子合同生效的方式、時(shí)間和地點(diǎn)與傳統(tǒng)合同有所不同。傳統(tǒng)合同一般以當(dāng)事人簽字或者蓋章的方式表示合同生效，而在電子合同中，表示合同生效的傳統(tǒng)的簽字蓋章方式被電子簽名所代替。合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)對(duì)于確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)以及合同應(yīng)適用的法律具有重要的意義，但各國(guó)合同法對(duì)承諾生效的時(shí)間并不一致。一般認(rèn)為，電子合同采取到達(dá)生效的原則更為合理，聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》亦采取此種做法。傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn)，而采用數(shù)據(jù)電文等形式所訂立的合同，一般以收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。
5.電子合同的載體與傳統(tǒng)合同不同。傳統(tǒng)合同一般以紙張等有形材料作為載體，同時(shí)對(duì)于大宗交易一般要求采用書面形式，而電子合同的信息記錄在計(jì)算機(jī)或磁盤等載體中，其修改、流轉(zhuǎn)、儲(chǔ)存等過(guò)程均通過(guò)計(jì)算機(jī)內(nèi)進(jìn)行。因此，電子合同也被稱為“無(wú)紙合同”。電子合同所依賴的電子數(shù)據(jù)是無(wú)形物，具有易消失性和易改動(dòng)性。所以，如果不對(duì)合同的信息采用一定的加密、保全措施，其作為證據(jù)時(shí)就具有很大的局限性。同時(shí)，由于信息的傳遞具有網(wǎng)絡(luò)化、中介性、實(shí)時(shí)性等特征，故電子合同比傳統(tǒng)合同具有更大的風(fēng)險(xiǎn)性。
三、電子合同的類型
合同的分類就是將種類各異的合同按照特定的標(biāo)準(zhǔn)所進(jìn)行的抽象性區(qū)分。一般來(lái)說(shuō)，依據(jù)合同所反映的交易關(guān)系的性質(zhì)，可以分為買賣、贈(zèng)與、租賃、承攬等不同的類型。我國(guó)《合同法》就以此為標(biāo)準(zhǔn)，建立了有名合同的法律制度。當(dāng)然，除了這一標(biāo)準(zhǔn)之外，還有以雙方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式，分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同；以當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益，分為有償合同與無(wú)償合同；以合同的成立是否須交付標(biāo)的物，分為諾成合同與實(shí)踐合同；以合同的成立是否以一定的形式為要件，分為要式合同與不要式合同等。
對(duì)電子合同進(jìn)行科學(xué)的分類，一方面有利于法學(xué)研究，使研究更加深入；另一方面也可以使電子合同法律制度的建設(shè)更具針對(duì)性和全面性。電子合同作為合同的一種，也可以按照傳統(tǒng)合同的分類方式進(jìn)行劃分，但基于其特殊性，還可以將其分為以下幾種類型：
（1）從電子合同訂立的具體方式的角度，可分為利用電子數(shù)據(jù)交換訂立的合同和利用電子郵件訂立的合同。
（2）從電子合同標(biāo)的物的屬性的角度，可分為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同、軟件授權(quán)合同、需要物流配送的合同等。
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