[ 任秉鐸 ]——(2001-5-17) / 已閱28976次
律師現(xiàn)狀及其發(fā)展之思考
作者：任秉鐸
目前，要求中國律師業(yè)快速發(fā)展的呼聲很高，但客觀理性地講中國律師業(yè)發(fā)展不平衡，經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)發(fā)展較快，經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)發(fā)展遲緩，有些甚至不能維持生存。律師的發(fā)展，固然受經(jīng)濟(jì)制約，但其主要原因是中國律師制度在政治體制的框架中是作為民主與法制的一種象征，而非社會(huì)民主法制的一種平衡和制約力量，律師制度不能保障律師充分發(fā)揮作用，律師政治地位低，致使律師的作用十分有限，也不可能為整個(gè)社會(huì)所重視和認(rèn)可。
當(dāng)前，世界上政治民主化，經(jīng)濟(jì)一體化，社會(huì)平民化是國際社會(huì)發(fā)展的大趨勢。各國的政治民主、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)進(jìn)步都不可能不受國際社會(huì)的影響和制約。中國即將加入世貿(mào)組織，在世界范圍內(nèi)進(jìn)行更加公平、激烈、復(fù)雜的競爭，中國的發(fā)展受國際社會(huì)的影響必將越來越大。在這種大背景下，中國律師怎么辦，國家設(shè)置什么樣的律師制度指導(dǎo)律師發(fā)展，毫無疑問是什么重要的。世界經(jīng)濟(jì)表明，凡是民主法制健全的國家，律師必然是國家的民主和法制的重要力量，是國家經(jīng)濟(jì)規(guī)則的主要參與者把關(guān)者和制訂者。我們應(yīng)該考慮吸收借鑒國際上的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，改變目前不利于律師業(yè)發(fā)展的現(xiàn)狀，健全完善中國的律師制度。
一、律師的現(xiàn)狀
(一)律師的政治地位極其低下。
1、有相當(dāng)多的政府部門不理解律師，歧視律師，不屑于與律師對(duì)話，對(duì)律師的正常工作不配合，甚至有些政府部門針對(duì)律師作出一些限制性的規(guī)定，更有甚者，有些對(duì)律師正常履行職責(zé)維護(hù)群眾利益的行為視為與政府作對(duì)。
2、律師能夠參政、議政的機(jī)會(huì)、人數(shù)比較少。各地除了少數(shù)律師被作為“花瓶”選為人大、政協(xié)代表有機(jī)會(huì)參政、議政外，大部分律師都沒有參政、議政的機(jī)會(huì)。而被選舉到權(quán)力機(jī)構(gòu)當(dāng)人大代表的律師要比到政協(xié)的少得多，使律師發(fā)揮不 了職業(yè)優(yōu)勢。就是這些少數(shù)被選為參政議政的代表的律師，大多都是少數(shù)民主黨派推選的，很少有律師群體推選出來的。
(二)律師的調(diào)查取證權(quán)利限制過于窄小
律師的調(diào)查取證權(quán)利限制的過于窄小，不利于律師開展工作，“以事實(shí)為根據(jù)”的辦理案件和處理法律事務(wù)。我國法律賦予律師調(diào)查取證權(quán)利過于窄小，其具體表現(xiàn)在：
1、賦予律師調(diào)查取證權(quán)不充分�！堵蓭煼ā返�31條規(guī)定：“律師承辦法律事務(wù)，經(jīng)有關(guān)單位或個(gè)人同意，可以向他們調(diào)查情況�！薄缎淘V法》第37條也作了相似的規(guī)定。這些規(guī)定意味著，證人、有關(guān)單位和個(gè)人不同意，律師就無法調(diào)查與案件或法律事務(wù)相關(guān)的證據(jù)和情況，律師不具有完備的充分的調(diào)查取證權(quán)。根據(jù)我國的傳統(tǒng)觀念和文化，屈死不打官司，多一事不如少一事，涉及到案件和法律事務(wù)，都唯恐避之不及，誰愿意卷入訴訟糾紛漩渦之中。這種規(guī)定使律師調(diào)查取證處于極為艱難的境地，等同于一般代理人，限制了律師發(fā)揮應(yīng)有的作用。
2、律師部分調(diào)查取證權(quán)依附于與其相對(duì)的控方不合理。在刑事訴訟中，律師作為辯護(hù)人與檢察人員形成控辯對(duì)立的雙方，從控辯不同的角度出發(fā)達(dá)到維護(hù)法律正確實(shí)施的目的。但在控辯過程中，雙方為履行職責(zé)，難免激烈爭論，觀點(diǎn)對(duì)立，相持不下，這就需要有力的證據(jù)來證明自己的觀點(diǎn)�！缎淘V法》第37條規(guī)定辯護(hù)律師“可以申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)”，“經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，收集與案件有關(guān)的材料”。實(shí)際這是將律師應(yīng)有的調(diào)查取證權(quán)變?yōu)椤吧暾?qǐng)權(quán)”，轉(zhuǎn)化為“經(jīng)”控方同意才能收集的附條件調(diào)查取證權(quán)，使辯方依附于控方，從形式上講顯然不合理；從地位上講明顯不對(duì)等；從結(jié)果上講不可能達(dá)到預(yù)想的目的。作為控方的檢察人員對(duì)辯護(hù)的意見出于本能地防范，有的連已收集到的情節(jié)輕的證據(jù)都不提交，怎么可能讓其采納辯護(hù)律師的意見，收集不利于控方的證據(jù)呢?
3、對(duì)律師提供證據(jù)的要求過于苛刻。《律師法》和有關(guān)法律規(guī)定，律師執(zhí)業(yè)活動(dòng)中，提供虛假證據(jù)、隱瞞事實(shí)，要吊銷律師執(zhí)業(yè)證書，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。法律規(guī)定對(duì)律師在執(zhí)業(yè)中進(jìn)行違法犯罪行為給予懲處是應(yīng)該的、必要的。但是，必須科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，范圍必須嚴(yán)格限定。筆者認(rèn)為，只要不是律師人為地制造的假證據(jù)，都不應(yīng)讓律師承擔(dān)責(zé)任。現(xiàn)有的法律規(guī)定不夠科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，對(duì)律師要求過于苛刻，造成律師無故被追究的情況時(shí)有發(fā)生。
(三)律師執(zhí)業(yè)中的權(quán)利經(jīng)常被非法剝奪
在刑事案件中，偵查、起訴階段律師會(huì)見犯罪嫌疑人被以種種理由反復(fù)推辭、甚至被拒絕安排的最為常見，致使律師心灰意冷，很多都不愿再接辦刑事案件。民事案件中，律師的閱卷權(quán)、質(zhì)證權(quán)以及發(fā)表意見的權(quán)利也經(jīng)常出現(xiàn)被非法剝奪或侵犯的情況。特別是在個(gè)別權(quán)錢交易案件、行政干預(yù)案件、涉及領(lǐng)導(dǎo)親戚朋友的案件的庭審中，律師辯律師的，法官判法官的，對(duì)一些顯而易見的正確意見都置之不理，司法實(shí)踐向社會(huì)證明律師作用極其有限，且可輕而易舉地被剝奪干凈。這就是中國律師的現(xiàn)狀。
二、健全完善之思考
中國律師的現(xiàn)狀不利于律師的發(fā)展，既有律師制度設(shè)置上的問題，也有國家政治體制人事制度上的問題，既涉及《律師法》，也涉及其他基本法，要改變絕非易事。但是，作為律師，無論多么艱難，都應(yīng)該努力去探索，去呼吁。筆者以為：
1、建立律師轉(zhuǎn)入政界和司法界的流動(dòng)機(jī)制。建立了這樣的機(jī)制，大批的優(yōu)秀人才才會(huì)有計(jì)劃地設(shè)計(jì)自己，到律師業(yè)中磨練發(fā)展，既為國家培養(yǎng)法律人才，又提高律師隊(duì)伍的整體水平。尤其是律師能同政界加強(qiáng)交流聯(lián)系，進(jìn)行經(jīng)常性的對(duì)話，反映社會(huì)問題，發(fā)揮政治功能作用，實(shí)現(xiàn)對(duì)偏離于法律的公權(quán)和私權(quán)的制衡。
建立律師轉(zhuǎn)入政界、司法界的機(jī)制，挑選品質(zhì)優(yōu)秀，富有政治才華，具有行政管理和決策能力的律師進(jìn)入政界無疑能加快實(shí)現(xiàn)黨中央“依法治國”的方略；挑選富有辦案經(jīng)驗(yàn)、技巧和綜合能力的律師進(jìn)入司法界，無疑會(huì)成為司法界的骨干力量，加快司法體制的改革。
2、增加律師參政議政的機(jī)會(huì)和逐步擴(kuò)大參政、議政人員比例�？紤]各級(jí)人大、政協(xié)應(yīng)有律師代表并保持一定的比例，尤其是還應(yīng)有一部分是律師群體選舉產(chǎn)生的代表。律師與社會(huì)有著廣泛的接觸，能夠傾聽到各階層不同人士的呼聲，加上熟悉國家法律，一般具有一定的參政議政能力。各級(jí)權(quán)利機(jī)構(gòu)保持一定比例的律師代表，有利于權(quán)利機(jī)構(gòu)作出正確反映和決策。
3、建立刑事辯護(hù)律師享有豁免權(quán)制度�？v觀國際社會(huì)，一些法制健全的國家，都有律師原則上享有一定的豁免權(quán)制度，即律師在訴訟中發(fā)表的言論無論對(duì)錯(cuò)，均不受法律追究。同時(shí)，除非法律有特別規(guī)定，不得傳喚律師到庭作證。雖然我國現(xiàn)在政治環(huán)境大為改觀，已經(jīng)不會(huì)出現(xiàn)以律師在訴訟中發(fā)表反動(dòng)言論為借口而對(duì)律師治罪的情況了。但是對(duì)律師進(jìn)行打擊刁難，甚至迫害陷罪的現(xiàn)象仍屢見不鮮，以至于在一個(gè)時(shí)期內(nèi)律師如何維護(hù)自己權(quán)利成了一個(gè)熱門話題。一個(gè)檢察官控訴了一個(gè)結(jié)果被宣告無罪的人，沒見有受到追究刑事責(zé)任的，而律師由于無罪辯護(hù)被追究包庇的卻時(shí)有發(fā)生，這不能不說這是中國律師制度的悲哀。保護(hù)律師自己的權(quán)利，保護(hù)律師在刑事訴訟發(fā)表言論無論對(duì)錯(cuò)都不受追究，調(diào)動(dòng)律師參與刑事訴訟的主動(dòng)性和積極性，是一個(gè)應(yīng)該認(rèn)真考慮的問題。規(guī)定律師參與刑事辯護(hù)享有豁免權(quán)無疑會(huì)充分調(diào)動(dòng)律師參與刑事辯護(hù)的積極性，提高刑事審判的質(zhì)量，減少律師參與刑事訴訟的風(fēng)險(xiǎn)，完全是必要的。
4、強(qiáng)化律師的調(diào)查取證權(quán)。首先，盡快修改《律師法》，明確規(guī)定律師有充分調(diào)查取證權(quán)。其次，建議立法機(jī)構(gòu)在對(duì)其他法律修改前，作出補(bǔ)充規(guī)定，與律師法規(guī)定一致，待到成熟時(shí)，逐步修改相關(guān)法律。強(qiáng)化律師調(diào)查取證權(quán)，筆者認(rèn)為應(yīng)該有以下四點(diǎn)：一是規(guī)定律師承辦案件和法律事務(wù)，有權(quán)向有關(guān)單位和個(gè)人進(jìn)行調(diào)查。二是律師沒有人為地制造假證據(jù)，不應(yīng)承擔(dān)任何法律責(zé)任。三是考慮有些單位和個(gè)人拒不配合律師調(diào)查取證時(shí)，律師有權(quán)申請(qǐng)人民檢察院、人民法院調(diào)取有關(guān)證據(jù)和材料，律師申請(qǐng)調(diào)取與案件有關(guān)材料，人民檢察院、人民法院接到律師取證申請(qǐng)必須調(diào)取。四是已有確切的證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人持有與案件相關(guān)的材料，又拒不提供的，為查清案件事實(shí)，律師有權(quán)申請(qǐng)人民法院責(zé)令對(duì)方提交，人民法院應(yīng)該責(zé)令對(duì)方提交，否則，對(duì)方承擔(dān)敗訴的責(zé)任。
5、建立應(yīng)有的律師費(fèi)轉(zhuǎn)付制度。法律的精髓在于維護(hù)權(quán)利，維護(hù)公平正義，如果當(dāng)事人為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，被迫訴訟而請(qǐng)律師的合理費(fèi)用不能由對(duì)方承擔(dān)，即使法律判決全部勝訴了，因付出一部分本不該付出的費(fèi)用，從這個(gè)意義上說，權(quán)益也沒有得到全部維護(hù)，是不公平不合理的。過去有一種說法，律師費(fèi)不是必須應(yīng)該付出的費(fèi)用，只要你有理，法院就會(huì)判你勝訴，這種說法不符合客觀實(shí)際，過于簡單化了，其實(shí)質(zhì)是對(duì)律師作用進(jìn)行抵制。事實(shí)上，很多當(dāng)事人沒有能力把事實(shí)講清并舉證，法院的審判人員也不是都掌握所有的法律、法規(guī)、規(guī)章等。審判中，對(duì)所涉及事實(shí)證據(jù)和法律、法規(guī)及規(guī)章如何適用，還需要當(dāng)事人進(jìn)行辯論，說明法院不是一進(jìn)入訴訟程序就必然得出公正結(jié)論。隨著國家越來越多的法律、法規(guī)和規(guī)章的頒布、實(shí)施，當(dāng)事人不可能全部掌握運(yùn)用這些法律、法規(guī)和規(guī)章，如缺乏參與訴訟的能力，舉證不能或不力，都可能承擔(dān)敗訴責(zé)任。而律師作為專業(yè)人員，知道如何正確取證和使用證據(jù)，適用國家的法律、法規(guī)，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。所以，聘請(qǐng)律師是必要的，聘請(qǐng)律師的費(fèi)用應(yīng)該由敗訴方承擔(dān)�，F(xiàn)在世界上絕大多數(shù)法治國家，都確立律師費(fèi)轉(zhuǎn)付制度。我國由于法律上沒有規(guī)定律師費(fèi)轉(zhuǎn)付制度，使一些應(yīng)該訴訟因缺少費(fèi)用而沒有訴訟的不是少數(shù)，律師喪失了不少的業(yè)務(wù)。國家確立律師制度，就應(yīng)該使其生存發(fā)展有著廣泛的基本的基礎(chǔ)。
6、建立適當(dāng)?shù)穆蓭煼煞⻊?wù)強(qiáng)入制度，推進(jìn)國家法制化的進(jìn)程。
目前，解決社會(huì)上出現(xiàn)的越來越嚴(yán)重的多角債務(wù)糾紛、交易中的行賄受賄、暗箱操作等問題，都需要律師法律服務(wù)的介入，事前以法抑制這些問題的發(fā)展蔓延。因此，建議建立國家投資項(xiàng)目、政府采購、國營企業(yè)必須由律師提供法律服務(wù)的強(qiáng)入制度。律師提供法律服務(wù)強(qiáng)入對(duì)于保護(hù)國有資產(chǎn)，防止權(quán)錢交易等杜絕社會(huì)腐敗現(xiàn)象，具有深遠(yuǎn)的意義。
