[ 王保樹(shù) ]——(2001-6-28) / 已閱39152次

公司設(shè)立須具備公司法規(guī)定的條件。根據(jù)我國(guó)公司法第19條和第73條的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)具備"人"、"物"、"行為"和"組織"方面的要件：（1）設(shè)立人應(yīng)符合法定人數(shù)。設(shè)立有限責(zé)任公司，除國(guó)有獨(dú)資公司外，應(yīng)由2個(gè)以上50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立；設(shè)立股份有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。但是，國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司，采取募集方式設(shè)立，發(fā)起人可以少于5人。（2）設(shè)立公司必須符合物的條件，包括兩個(gè)方面：一方面，公司的注冊(cè)資本應(yīng)達(dá)到法定資本最低限額。根據(jù)有限責(zé)任公司經(jīng)營(yíng)內(nèi)容的不同，其法定資本最低限額分別為人民幣10萬(wàn)元、30萬(wàn)元和50萬(wàn)元。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣1000萬(wàn)元。另一方面，公司都應(yīng)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。（3）設(shè)立人必須共同制定公司章程。章程是公司運(yùn)營(yíng)的自治法，在公司事項(xiàng)的審判和仲裁中，章程具有適用順序優(yōu)先的地位。因此，法律所要求的"共同制定公司章程"，不僅要求設(shè)立人共同參加制定公司章程，還包括設(shè)立人應(yīng)無(wú)一例外地同意公司章程的條款。（4）設(shè)立公司應(yīng)符合公司組織的條件，即要有公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司（或股份有限公司）要求的組織機(jī)構(gòu)。此外，股份有限公司的股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)應(yīng)符合法律規(guī)定，包括符合公司法、證券法的有關(guān)規(guī)定等。

設(shè)立公司必須履行公司設(shè)立的程序。根據(jù)公司法的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)在公司登記機(jī)關(guān)即工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行設(shè)立登記。工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)符合公司法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為公司成立日期。同時(shí)，也即為公司取得法人資格的日期。

僅具備公司設(shè)立條件，而不履行公司設(shè)立登記程序，公司不能成立，也不能取得法人資格。

2、公司資本制度

公司資本，是股東為達(dá)到公司目的所實(shí)施的財(cái)產(chǎn)出資的總額。公司資本制度是公司法確認(rèn)的資本籌措與運(yùn)營(yíng)的重要制度。我國(guó)公司資本制度的特點(diǎn)是：

第一，資本法定。公司設(shè)立時(shí)，其資本必須以章程加以確定，并應(yīng)由股東認(rèn)足、繳足（或募足）。公司法第22條、25條、26條、79條、82條、88條、91條等均表明了這一原則的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，其目的在于使公司成立時(shí)就有穩(wěn)固的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)。

第二，強(qiáng)調(diào)公司必須有相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)與其資本總額相維持。公司法中關(guān)于非貨幣出資不得高估作價(jià)的規(guī)定，關(guān)于非貨幣出資的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)股東責(zé)任的規(guī)定，關(guān)于股票發(fā)行價(jià)格不得低于票面金額的規(guī)定，均體現(xiàn)了這一精神。

第三，強(qiáng)調(diào)公司資本不得任意變更。公司增加或減少注冊(cè)資本，需由公司股東會(huì)（或股東大會(huì)）作出決議，并由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，并需進(jìn)行相應(yīng)的變更登記。

3、公司組織與公司治理制度

公司實(shí)行權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵(lì)和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。公司法根據(jù)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的精神和公司法人治理的要求，規(guī)定公司設(shè)立下列機(jī)構(gòu)：

（1）股東會(huì)（或股東大會(huì)）

作為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定公司戰(zhàn)略性的重大問(wèn)題，選舉和更換董事，選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定公司組織變更、解散、清算，修改公司章程等。

股東會(huì)反映所有者的要求，有監(jiān)督董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的權(quán)力。

（2） 董事會(huì)（不設(shè)董事會(huì)的公司為執(zhí)行董事）作為公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行與經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作；執(zhí)行股東大會(huì)決議，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)決策；聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理），制定公司基本管理制度。董事會(huì)必須對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，接受股東會(huì)監(jiān)督。

董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，但不能將董事長(zhǎng)看作是董事會(huì)的董事長(zhǎng)，而應(yīng)將董事長(zhǎng)看作是公司的董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)主持股東會(huì)，召集并主持董事會(huì)；董事長(zhǎng)為公司的法定代表人，在訴訟事務(wù)和非訴訟事務(wù)上對(duì)外均代表公司。

（3）經(jīng)理（總經(jīng)理）

為法定必設(shè)機(jī)構(gòu)，這是中國(guó)公司法的特色之一。公司經(jīng)理是由董事會(huì)聘任的、對(duì)公司日常經(jīng)營(yíng)管理負(fù)有總責(zé)的高級(jí)管理人員，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。它是公司的代理人，不是公司的法定代表人。

（4）監(jiān)事會(huì)（不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司為監(jiān)事）為公司的法定監(jiān)督機(jī)構(gòu)。負(fù)責(zé)檢查公司財(cái)務(wù)，并對(duì)董事、經(jīng)理行為的合法性及是否損害公司利益進(jìn)行監(jiān)督。

國(guó)有企業(yè)改建為公司，其核心是使企業(yè)真正成為企業(yè)法人，并采用公司法規(guī)定的組織體制，完全采用公司法人治理機(jī)制。只要真正這樣做了，而不是徒具形式，就能夠收到改革的效果。

4、公司終止制度

公司因破產(chǎn)或解散而導(dǎo)致終止，喪失其企業(yè)法人資格。公司終止主要有兩種情形：

一是公司破產(chǎn)。根據(jù)公司法的規(guī)定，"不能清償?shù)狡趥鶆?wù)"是公司破產(chǎn)的原因（或破產(chǎn)界限）。這里的"不能"是指持續(xù)的"不能"。"不能清償?shù)狡趥鶆?wù)"與"資不抵債"不同。如公司出現(xiàn)資不抵債，但仍能通過(guò)各種途徑調(diào)動(dòng)資金，清償?shù)狡趥鶆?wù)，則不構(gòu)成"破產(chǎn)原因"。相反，如不能調(diào)動(dòng)資金，則導(dǎo)致"不能清償?shù)狡趥鶆?wù)"，即構(gòu)成公司破產(chǎn)原因。

二是公司解散。我國(guó)公司法規(guī)定，公司有下列情形之一，可以解散：（1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)；（2）股東會(huì)決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散的。公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。上述解散情形出現(xiàn)時(shí)，除公司合并、分立免于清算外，公司均必須進(jìn)行清算，清理債權(quán)債務(wù)。清算完結(jié)，完成公司注銷(xiāo)登記，公司法人資格才告消滅。在行政執(zhí)法的實(shí)踐中，常有吊銷(xiāo)公司法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情形。公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是否意味著公司法人資格消滅呢？否。公司被吊銷(xiāo)公司法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，只是意味著公司被依法撤銷(xiāo)。此時(shí)，公司不能再進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但需要在清算后才能注銷(xiāo)。否則，公司不進(jìn)行清算就終止，將意味著對(duì)公司債權(quán)人的侵害。

三、現(xiàn)代公司法發(fā)展中值得注意的問(wèn)題

20世紀(jì)是公司法現(xiàn)代化的世紀(jì)�，F(xiàn)代公司法適應(yīng)現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，有了很大的發(fā)展。

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