[ 劉生暉 ]——(2006-4-15) / 已閱20265次
網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品犯罪淺析
劉生暉 中國青年政治學院2004級法律系
[摘要]：網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)的發(fā)展，為人們提供了極其豐富的信息資源和應用服務(wù)。但網(wǎng)絡(luò)犯罪與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)同步發(fā)展，在網(wǎng)絡(luò)上傳播淫穢物品是互聯(lián)網(wǎng)與生俱來的毒瘤之一。對互聯(lián)網(wǎng)上傳播淫穢物品行為給予準確的定性對于遏制這類犯罪具有重要意義。本文將從網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品的現(xiàn)狀、犯罪構(gòu)成以及此類犯罪的特征三個方面來分析這一犯罪行為。
[關(guān)鍵詞] 傳播 淫穢物品 行為方式 犯罪特點
網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品行為的現(xiàn)狀
網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展，使得圖、文、音、影像等信息媒體傳播更為便利。這對于溝通各國、各地文化，加強人們之間的信息交流起到了重大作用。但是由于網(wǎng)絡(luò)覆蓋范圍的廣泛性和信息傳遞的多媒體化，也使之成為了黃毒傳播的最佳媒介。目前,互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)成為色情服務(wù)行業(yè)最重要的行銷平臺之一美國卡因基梅隆大學1995年發(fā)表一個專家小組的調(diào)查,表明在過去的18個月里,有92萬件帶有不同程度色情內(nèi)容的影象和文字流通于互聯(lián)網(wǎng)上,接受者遍及全美國50個州2000多個城市及包括中國在內(nèi)的40多個國家和地區(qū) 。我國一項調(diào)查也顯示，在參與調(diào)查的3000多名大中學生，曾光顧過淫穢信息網(wǎng)站的占46% ！互聯(lián)網(wǎng)中不斷出現(xiàn)的色情信息，嚴重腐蝕著人們，尤其是青少年的身心健康。所以探討研究網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品的犯罪，對于維護社會風尚和防止性犯罪有著重要意義。
網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品的犯罪構(gòu)成分析
根據(jù)我國刑法三百六十三條和三百六十四條的規(guī)定，傳播淫穢物品達到法定情節(jié)的即構(gòu)成傳播淫穢物品罪；以營利為目的即構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。然而，隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，刑法的滯后性也盡顯出來。利用網(wǎng)絡(luò)實施此行為的犯罪，畢竟不同于常規(guī)方式。此種犯罪有著以下構(gòu)成要件：
一、主體
本罪的主體為一般主體，包括自然人和法人。毫無疑問，網(wǎng)上淫穢信息的傳播者是本罪主體，但是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和信息管理員（如BBS的版主、QQ群管理員等）能否構(gòu)成本罪主體，是否應當以共犯論處呢？
（一）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商不應當負法律責任。網(wǎng)絡(luò)商是提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)和網(wǎng)絡(luò)通訊服務(wù)的單位。從理論上說，正是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商為網(wǎng)上傳播淫穢物品提供了交流紐帶�？梢哉f是主觀上的放任和客觀上的幫助。但是，并不能以此認定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的法律責任，因為從實際來看，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商存在客觀上的不能。網(wǎng)絡(luò)信息龐大無比，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商根本沒有能力一一鑒別，所以法律不應當要求其承擔無法履行的責任。
（二）信息管理員的法律責任。信息管理員最常見的主要有BBS版主和QQ群管理員。他們是網(wǎng)頁版面和即時通訊的實際監(jiān)控者，有管理、監(jiān)控信息的權(quán)利，同時也負有控制、刪除不良信息的義務(wù)和職責。所以管理員對于淫穢信息、圖片未能及時刪除，即是對該行為的默認和縱容。以此來看，管理員應當是共同犯。但是網(wǎng)絡(luò)畢竟不同于現(xiàn)實，所以應當區(qū)別對待：管理員由于主客觀原因未能及時察覺和控制淫穢信息（如未能及時上線。未能及時審查等），不應當承擔刑事責任；對于管理員有能力控制和管理，主觀上故意不加以管理，且傳播者已構(gòu)成傳播淫穢物品罪的，管理員應當作為共犯處理。
二、主觀方面
本罪的主觀方面應當只能是直接故意。經(jīng)過認定如果行為人是操作失誤而發(fā)送出淫穢信息的，不構(gòu)成此罪。至于出于什么樣動機、目的，不能影響本罪成立。如果由于網(wǎng)絡(luò)故障或其它客觀因素導致傳播失敗的情況，應當以犯罪未遂論處。
三、客體
本罪侵犯的是復雜客體，與一般的傳播淫穢物品罪不同，本罪除了侵犯社會道德風尚，也侵犯了互聯(lián)網(wǎng)的管理秩序。同時，在公共網(wǎng)頁、論壇、QQ群上傳播淫穢物品，也是對普通人共有的性道德心和性羞恥感的極大損害。
四、客觀方面
本罪客觀方面表現(xiàn)為利用互聯(lián)網(wǎng)播放、粘貼、發(fā)送等網(wǎng)絡(luò)傳輸方式，致使淫穢物品傳播擴散的行為。
（一）淫穢物品的認定。依照刑法第三百六十七條的規(guī)定，淫穢物品即指“具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的毀淫性書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品�！蓖瑫r，刑法也規(guī)定“有關(guān)人體生理!醫(yī)學知識的科學著作不是淫穢物品，包含色情內(nèi)容的有藝術(shù)價值的文學藝術(shù)作品不視為淫穢物品�！边@條規(guī)定在法律上明確排除了科學藝術(shù)作品成立淫穢物品的可能。因此,有學者認為:“能夠挑逗刺激人不健康的性欲,是淫穢物品的本質(zhì)特征�！� 具體到網(wǎng)絡(luò)而言，現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)上傳播的淫穢漫畫、電影、小說、短消息和flash動畫等，按立法意圖，都應當包含其中。
（二）傳播行為方式。有人認為“網(wǎng)上傳播淫穢物品的行為一般表現(xiàn)為三種形式，即上載淫穢物品、下載淫穢物品和建立展示淫穢物品的超鏈接點” 我認為這種提法欠妥。上載淫穢物品應當區(qū)分情況，如果是上載到自己的個人網(wǎng)頁或博客，而并不向他人傳播，僅供自己“欣賞”，這種情況不應當認定為觸犯本罪。同樣道理，如果下載淫穢物品也是下載到自己的電腦上單純的瀏覽，并不刻錄成光盤向其他人傳播的，也不能構(gòu)成傳播淫穢物品罪，而且下載后制作成其他淫穢物品傳播，也不應當屬于網(wǎng)絡(luò)傳播。我認為網(wǎng)上傳播淫穢物品的行為主要表現(xiàn)為三個方面：向互聯(lián)網(wǎng)上傳淫穢物品、在線發(fā)送淫穢物品和建立淫穢物品的超鏈接。
1、上傳淫穢物品指行為人將淫穢電影、表演、動畫、視頻文件、電子刊物、圖片、文章、短信息等淫穢物品載入互聯(lián)網(wǎng)并公開的行為。如發(fā)送到公共網(wǎng)站或已公開的個人網(wǎng)頁上供他人瀏覽和觀看。
2、在線發(fā)送淫穢物品指行為人將淫穢物品通過互聯(lián)網(wǎng)在線即時發(fā)送到正在使用的公共論壇、QQ群等使他人看到，或者是通過互聯(lián)網(wǎng)將淫穢物品發(fā)送到不特定人群的QQ或電子郵件中，使他人一打開就能看到。但單純的瀏覽淫穢網(wǎng)頁的行為，因為缺乏向他人傳播的要素，不能構(gòu)成傳播淫穢物品的犯罪。
3、建立淫穢物品的超鏈接。超鏈接是一種可以從本網(wǎng)頁轉(zhuǎn)到其他網(wǎng)頁的特殊計算機指令。有學者認為“明知是淫穢（網(wǎng)站）網(wǎng)頁，而建立指向淫穢網(wǎng)頁的超鏈接應認為使淫穢物品的一傳播的行為，即傳播淫穢物品的行為” 建立超鏈接本身并非就一定是傳播淫穢物品的行為但是建立直接指向淫穢網(wǎng)頁的超鏈接，使他人能夠輕而易舉地打開淫穢網(wǎng)頁觀看到淫穢物品。因此，明知是淫穢網(wǎng)站或網(wǎng)頁，而建立指向它的超鏈接應認定為傳播淫穢物品的行為。
網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品的犯罪特點
網(wǎng)絡(luò)是一個虛擬世界，與現(xiàn)實社會有著很大差異，但同時也是現(xiàn)實社會的反映。所以，網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品除了具有一般傳播淫穢物品罪的特征，也有著自身特點：
（一）傳播速度快、范圍廣。傳統(tǒng)的傳播淫穢物品方式比較單一，主要是由行為人在管理疏松的公共場所買賣、展示和放映。而且僅僅局限于一定人群、地域，傳播范圍狹小，效率較低。而國際互聯(lián)網(wǎng)連接世界各地，用戶數(shù)以億計。在計算機上傳播淫穢物品，其惡劣影響的范圍已經(jīng)不限于某個國家或某個階層，傳播者只需要建立一個網(wǎng)站或發(fā)送淫穢信息，就可以在短時間內(nèi)將淫穢物品傳播至世界每一個角落，并且可以綜合圖、文、音、像等所有傳媒形式，最大程度地對受害者進行腐蝕，其惡劣影響的力度遠遠大于傳統(tǒng)方式，因而具有更大的社會危害性。
（二）傳播的智能性高。傳統(tǒng)的傳播淫穢物品，對行為人只能要求不高，這與其它買賣物品區(qū)別不大，即使是文盲也能實施此行為。而用網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品則不同，它是以一定的計算機技術(shù)為前提的。要求行為人有著較高智能和較高的計算機和網(wǎng)絡(luò)知識技能。而對于一些淫穢物品的圖像處理等方面，對計算機技術(shù)要求更高。所以網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品的技術(shù)性決定了傳播的智能性。
（三）侵害對象以青少年為主。隨著計算機的普及和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，計算機已經(jīng)作為一種重要教育手段走進了千家萬戶，而家庭電腦的使用者主要是青少年。他們在使用電腦時，免不了要涉及購買軟件、上網(wǎng)等問題，在此過程中就很容易接觸到鋪天蓋地的色情站點和信息。這對于涉世未深、自控能力差的青少年來說，無疑會對身心健康發(fā)展造成極大影響，甚至從而誘發(fā)其他各種犯罪行為。
綜上所述，網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)是一把雙刃劍，即可以造福人類，同時也成了一些不法分子在全球范圍內(nèi)傳播色情的重要工具。我們只有對其給與更準確的法律定位，才能更好的運用法律武器對其進行打擊和制裁，還網(wǎng)絡(luò)世界一片晴空。
