[ 李龍(浙江) ]——(2005-1-8) / 已閱46241次
[29]“交易”這個(gè)概念在正統(tǒng)經(jīng)濟(jì)學(xué)中早己存在，但是一個(gè)應(yīng)用范圍相當(dāng)窄的概念�？得⑺箘t將“交易”概念和正統(tǒng)經(jīng)濟(jì)學(xué)中巳被一般化的“生產(chǎn)”概念相對應(yīng)。按照他的劃分，“生產(chǎn)”活動(dòng)是人對自然的活動(dòng)，“交易”活動(dòng)是人與人之間的活動(dòng)，這兩種活動(dòng)共同構(gòu)成了人的全部經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。這種“交易”活動(dòng)被康芒斯視為“制度”的基本單位，也就是說，“制度”的實(shí)際運(yùn)轉(zhuǎn)是由無數(shù)次“交易”構(gòu)成的，“交易”因而就成為康芒斯的制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本分析單位�？得⑺箤ⅰ敖灰住狈譃槿N基本類型：A.買賣的交易——即平等人之間的交換關(guān)系；B.管理的交易——即上下級(jí)之間的命令和服從關(guān)系；C.限額的交易——主要指政府對個(gè)人的關(guān)系。這三種交易類型覆蓋了所有人與人之間的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。（詳見康芒斯：《制度經(jīng)濟(jì)學(xué)》（上冊）商務(wù)印書館，1991版，第74-86頁）這種對“交易”概念的拓展理解有力的啟發(fā)了之后的科斯、諾斯、等人的新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)，特別是以威克塞爾(Wicksell)為先驅(qū)，以布坎南（James M. Buchanan）為主力的憲政經(jīng)濟(jì)學(xué)（Constitutional Economics）。
[30] 季衛(wèi)東：《秩序的正統(tǒng)性問題——再論法治與民主的關(guān)系》（浙江大學(xué)演講稿）， http://www.law-thinker.com（法律思想網(wǎng)之季衛(wèi)東文集）
[31] 較為著名的爭論文章有：郝鐵川：《論良性違憲》，載《法學(xué)研究》1996年第4期。童之偉：《“良性違憲”不宜肯定》，載《法學(xué)研究》1996年第6期。郝鐵川：《社會(huì)變革與成文法的局限性》，載《法學(xué)研究》1996年第6期。上�！斗▽W(xué)》雜志在1997年第5期特別刊登了相關(guān)的幾篇爭論文章，包括童之偉：《憲法實(shí)施靈活性的底線——再與郝鐵川先生商椎》，郝鐵川：《溫柔的抵抗——關(guān)于“良性違憲”的幾點(diǎn)說明》，韓大元：《社會(huì)變革與憲法的社會(huì)適應(yīng)性——評(píng)郝、童兩先生關(guān)于“良性違憲”的爭論》，阮露魯：《立憲理念與“良性違憲”之合理性——評(píng)郝、童兩先生關(guān)于“良性違憲”的爭論》。
[32] 程序的功能主要有通過“分化”和“獨(dú)立”來“限制恣意”；通過符合職業(yè)主義的結(jié)構(gòu)、公開的形式、根據(jù)證據(jù)資料自由對話的條件和氛圍、因預(yù)期結(jié)果的不確定性和實(shí)際結(jié)果的拘束力調(diào)動(dòng)起來的程序參加者的積極性來保證“選擇合乎理性”；通過其具有的操作過去的可能性和作為過去與未來之間紐帶的功能來達(dá)到“作繭自縛”的效果；通過交涉過程的制度化實(shí)現(xiàn)議論、決定過程的反思性整合。參見季衛(wèi)東：《法治秩序的建構(gòu)》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第一編中《法律程序的意義—對中國法制建設(shè)的另一種思考》一文，特別是第15—22頁。其他關(guān)于程序問題的經(jīng)典論述還可以參見[日]谷口安平：《程序的正義與訴訟》，王亞新譯，中國政法大學(xué)出版社1996年版。
2005-01-08
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